4.2.4. Право на отзыв или изъятие произведения из обращения

Данное право представляет собой имеющуюся у автора возможность изъять произведение из коммерческого обращения, если оно перестает соответствовать его интеллектуальным или нравственным убеждениям, после того как его распространение стало предметом договора,

ISO________________Авторское право и смежные права____________________

и приостановить его использование в уже разрешенной форме при условии предварительного возмещения убытков обладателю права пользования.

Признание этой прерогативы свидетельствует о большом уважении к интеллектуальной щепетильности автора и естественным образом дополняет его право принимать решение об обнародовании своего произведения. Оно также исходит из необходимости защитить свободу мысли и подразумевает в то же время возможность менять свои мнения.

Выражение «право на отзыв или изъятие» означает, как это указывает К. Коломбе (Colombet 1987: 42), две фазы процесса: слово «отозвать» подразумевает внутреннюю, умственную фазу, а слово «изъять» — внешнее проявление, стремление совершить такое действие.

В законодательствах стран, где автору предоставляют эту прерогативу, для ее обозначения используют различные формулировки. Весьма редко применяется формула «право на отзыв или изъятие произведения из обращения» (Франция, ст. L. 121-4, бывшая ст. 32 Закона о литературной и художественной собственности и последующие законы). В большинстве случаев используется формула «право изъять произведение» из торговли или обращения или из-под контроля пользователя22.

Речь идет об исключительных полномочиях, прямо противоречащих принципу обязательной силы договоров, причем явно в еще большей мере, чем имеющаяся у автора возможность не передавать заказанное ему произведение, воспользовавшись своим личным правом на его обнародование. В связи с этим наблюдается стремление примирить по возможности два принципа, которые, как представляется, противоречат друг другу: с одной стороны, принцип pacta sunt servanda («договор следует выполнять»), а с другой стороны, уважение свободы мысли, что неизбежно связано со свободой менять убеждения.

В силу личного и неотъемлемого характера права на отзыв или изъятие произведения из обращения, оно принадлежит исключительно автору и не передается наследникам23.

Условия осуществления этого права варьируются и не всегда строго регламентируются.

23 Бразилия, ст. 25.VL; Колумбия, ст. 30 Е; Эквадор, ст. 17f; Испания, ст. 14.6; Испания, ст. 142; Ливия, ст. 43; Португалия, ст. 62; Египет, ст. 42; Доминиканская Республика, ст. 18.d; Уругвай, ст. 13.

23 Немецкое право (ст. 42.1) предусматривает, что правопреемник автора может использовать право на отказ от договора только в том случае, если он докажет, что автор перед своей смертью намеревался заявить о таком отказе, но не смог этого сделать, или что он распорядился об этом в своем завещании.

_______________________Содержание авторского права__________________151

ПРИЧИНЫ

Само собой разумеется, что автор стремится использовать это право только в том случае, если он имеет на то весьма серьезные основания. Законодательства стран, где принят либеральный подход в этом вопросе и где воздерживаются от определения причин, по которым автор может изъять свои произведения из обращения, весьма немногочисленны (Бразилия, Португалия, Сальвадор, Франция). В большинстве стран законодательство носит более ограничительный характер и устанавливает, какими должны быть причины, побуждающие автора принять столь радикальное решение. При этом уточняется, что произведение более не соответствует взглядам и убеждениям автора и что, следовательно, от него уже нельзя требовать сохранения согласия на эксплуатацию этого произведения (Германия, ст. 42.1), что речь идет о серьезных причинах морального порядка (Италия, Ливия, Уругвай), или что возникают серьезные основания (Египет), или происходят изменения творческих взглядов или моральных убеждений автора (Испания).

РЕКЛАМА

Изъятие произведения из обращения может нанести ущерб правам его использования, принадлежащим не только контрагентам автора. Итальянский закон, касающийся охраны АП и смежных прав (ст. 142.3 и 13 Постановления о порядке применения), предусматривает, что автор должен предупредить о своем намерении изъять произведение из обращения не только лиц, заключивших с ним договор, но также и всех обладателей права на его использование. Именно поэтому он должен публично заявить о своем намерении с помощью средств, предписанных властями. Заинтересованные лица могут в течение года, начиная с момента уведомления или официального оповещения, обратиться в суд, чтобы опротестовать использование этого права автором или потребовать предусмотренного в подобном случае возмещения.

ИСКЛЮЧЕНИЯ

Указанное право не распространяется на аудиовизуальные произведения (Германия, ст. 90), компьютерные программы (Франция, ст. L. 121-7, бывшая ст. 46 in fine закона 1985 г.), произведения, созданные на основании трудового договора (см. выше, гл. 3, п. 3.5).

152________________Авторское право и смежные права__________________

ПОВТОРНЫЙ ВВОД ПРОИЗВЕДЕНИЯ  В  ОБРАЩЕНИЕ

Вполне возможно, что, воспользовавшись своим правом изъять произведение из обращения, автор вновь изменит свое намерение и решит возобновить использование своего произведения. В этом случае считается справедливым, чтобы первоначально выбранный контрагент мог в приоритетном порядке вновь заключить договор об использовании этого произведения на условиях, которые будут достаточно близкими к первоначальным, во избежание того, чтобы право на отзыв или изъятие произведения из обращения не использовалось для получения более выгодных финансовых условий по сравнению с условиями первоначального договора. Такое преимущественное право рассматривается в качестве своего рода противовеса праву автора изъять произведение из обращения.