Процедура проведения адвокатского расследования

Адвокатское расследование - это составная часть досудебно­го производства, осуществляемого профессиональным юристом: адвокатом-защитником или адвокатом-представителем либо тем

и другим одновременно, но в интересах различных участников уголовного судопроизводства.

Наряду с дознанием и предварительным следствием адвокат­ское расследование выступает как новый вид уголовно-процес­суальной деятельности, осуществляемой в рамках и пределах объ­ема названных видов досудебного производства и по возбужден­ному прокурором, следователем или дознавателем уголовному де­лу по основаниям и в порядке, предусмотренных ст. 140-147, 149 УПК РФ.

Вопрос об основаниях для начала производства адвокатского расследования, как правило, возникает в двух случаях: 1) по делам частного обвинения, возбуждаемым по заявлению потерпевшего, его законного представителя (ч. 2 ст. 20, ст. 22, 43, 318, п. 2 ч. 4 ст. 321 УПК РФ); 2) при отказе в возбуждении уголовного дела (ст. 148 УПК РФ). В последнем случае потерпевший, его законный представитель вправе: обжаловать прокурору или в суд решение об отказе в возбуждении уголовного дела (ч. 4, 5 ст. 148 УПК РФ); по­ручить адвокату провести адвокатское расследование с тем, чтобы выявить, собрать и закрепить сведения, предметы, документы, иную информацию (подп. 1-4, 6, 7 п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера­ции»), подтверждающую незаконность и необоснованность отказа в возбуждении уголовного дела публичного или частно-публично­го обвинения и необходимости отмены обжалуемого решения; обосновать наличие достаточных оснований, указывающих на при­знаки преступления в конкретном деянии, ввиду чего требовать возбуждения уголовного дела (согласно п.

Особые условия и процедура возбуждения уголовных дел частного обвинения имеют прямое отношение и к адвокатскому расследованию. В частности, потому, что потерпевший, его закон­ный представитель в заявлении мировому судье о возбуждении уголовного дела частного обвинения должны описать событие пре­

ступления, а также место, время и обстоятельства его совершения, данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности, список свидетелей, подлежащих вызову в суд (п. 2, 4, 5 ч. 5 ст. 318 УПК РФ). Ввиду этого не исключено, что на досудебном этапе произ­водства по данной категории уголовных дел может возникнуть необходимость в выявлении, собирании и закреплении соответ­ствующей доказательственной информации, подтверждающей обоснованность выводов заявления о принятии судом дела к про­изводству и привлечении виновного к уголовной ответственности (п. 3, 4 ч. 5 ст. 318 УПК РФ).

Таким образом, можно прийти к следующим выводам относи­тельно особенностей оснований и процедуры для начала и проведе­ния адвокатского расследования. С одной стороны, как правило, названные основания не нужны, так как адвокатское расследование по делам публичного и частно-публичного обвинения проводится тогда, когда уголовное дело возбудили прокурор, следователь или дознаватель и для адвоката нет никакой необходимости принимать процессуальное решение по данному поводу.

Нет юридической необходимости в законодательной регла­ментации оснований начала адвокатского расследования. Иное де­ло процессуально-правовая процедура его проведения. В ней име­ется потребность и ее следовало бы урегулировать в УПК путем внесения в него соответствующих дополнений.

С другой стороны, потребность в наличии аналогичной про­цедуры по делам частного обвинения тоже очевидна, если основы­ваться на особенностях досудебного производства по ним: обязан­ность потерпевшего, его законного представителя в заявлении на имя мирового судьи обосновать факт совершения конкретным ли­цом одного преступления или нескольких преступлений, преду­смотренных ч. 2 ст. 20 УПК РФ. Для этого надо располагать соот­ветствующими доказательствами, а выяснить и собрать их может только компетентное лицо, обладающее профессиональной подго­товкой, чтобы провести расследование требующихся фактических данных.

Вне сомнений, что таким лицом является адвокат-предста­витель частного обвинителя, обладающий профессиональной подго­товкой и практическим опытом, которые позволяют ему со знанием дела провести адвокатское расследование. Именно адвокату-предста­вителю и надлежит предоставить право по предусмотренным зако­ном основаниям и в установленном им порядке возбуждать уголов­ное дело частного обвинения и проводить досудебное расследование

в целях собирания доказательств, необходимых для обоснования обвинения и привлечения виновного к уголовной ответственности. Данным положением предлагаем дополнить ч. 1 ст. 318 УПК РФ.

Можно выделить несколько групп субъектов, имеющих отношение к началу и продолжению данного вида публично-пра­вовой деятельности. В первую группу необходимо включить как субъектов стороны защиты (подозреваемого, обвиняемого, подсу­димого, их законных представителей, гражданского ответчика), так и некоторых субъектов стороны обвинения (потерпевшего, его за­конного представителя, гражданского истца, его законного пред­ставителя). В эту группу входят субъекты, имеющие личный инте­рес в уголовном судопроизводстве и для защиты его наделенные процессуальными правами.

И тем не менее данная группа участников уголовного судо­производства по своему статусу и квалификационным характери­стикам самостоятельно не сможет проводить расследование и та­ким путем реализовать одну из реальных и действенных гарантий защиты и охраны их прав, свобод, законных интересов.

По конституционному, уголовно-процессуальному и адвокат­скому праву таким лицом является адвокат (ч. 2 ст. 48 Конститу­ции, ч. 1 ст. 16, ч. 2 ст. 49 УПК РФ, п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Вот почему защитники-адвокаты и представители-адвокаты образуют вторую группу субъектов уголовного процесса, имеющих прямое и непосредственное отношение к началу, продолжению и завершению (окончанию) адвокатского расследования.

Уголовно-процессуальное законодательство предоставляет равные права по собиранию доказательств как подозреваемому, об­виняемому, потерпевшему, гражданскому истцу (ч. 2 ст. 86 УПК РФ), так и защитнику (ч. 3 ст. 86 УПК РФ).

Однако важны не только данное равноправие, но и возможно­сти и способности реализации его на практике, в правовой дей­ствительности уголовного судопроизводства. Здесь же принципи­альное значение имеют профессионализм и опыт, т.е. личностные качества субъекта. Только благодаря этим качествам адвокаты как субъекты доказывания в уголовном процессе выделяются среди участников судопроизводства со стороны защиты, а также некото­

рых лиц стороны обвинения (потерпевшего, его законного пред­ставителя, частного обвинителя, гражданского истца). Естественно, что все это усиливает процессуальную роль адвокатов в уголовном судопроизводстве в целом, при совершении различных правовых действий, в том числе и адвокатского расследования.

Российское законодательство, международно-правовые и ев­ропейские акты ориентируют адвокатов на активные действия в рамках закона. Проведение адвокатского расследования закону не противоречит. В осуществлении его адвокат обладает явными пре­имуществами по сравнению с подзащитными и доверителями, по­ручения и требования которых для него обязательны, в том числе и относительно начала и проведения адвокатского расследования.

По объему выясняемых обстоятельств, собираемой доказа­тельственной информации и целеполаганию адвокатское расследо­вание является сугубо односторонней деятельностью. В процессе его производства односторонне выясняется набор обстоятельств, доказательств, иной информации, которые составляют предмет доказывания по уголовному делу, но выяснены с явно недостаточ­ной полнотой, препятствующей адвокату профессионально, квали­фицированно, с сознанием дела осуществлять защиту или предста­вительство в уголовном процессе.

В силу этого и приходится производить адвокатское рассле­дование, призванное устранить существенные пробелы в доказа­тельственной информации, допущенные прокурором, следователем или дознавателем.

Материалы и предметы, выявленные и собранные в ходе ад­вокатского расследования, становятся составной частью всего мас­сива доказательственной информации в результате включения их в системы доказательств по уголовному делу. Собранные и пред­ставленные адвокатом доказательства составляют основания для выдвижения и проверки имеющихся и новых версий по делу, про­изводства различных процессуальных действий. В таких случаях в механизме доказывания материалы адвокатского расследования выполняют уравновешивающую роль по отношению к доказатель­ствам, собранным следователем или дознавателем, дополняя их информацией, имеющей существенное значение для защиты подо­зреваемого и обвиняемого, и др.

Таким образом, в процессе доказывания на досудебном про­изводстве по уголовным делам адвокатское расследование стано-

вится важным видом уголовно-процессуальной деятельности по собиранию доказательств, которое по своему значению является вспомогательной, но весьма существенной с точки зрения защиты прав и интересов субъектов стороны защиты.

Ученые-юристы и практикующие адвокаты высказываются за предоставление защитнику - адвокату - полномочия составлять защитительное заключение по каждому уголовному делу, по кото­рому он выполняет названную публично-правовую функцию.

Однако данные обстоятельства играют первостепенную роль, поскольку составление защитительного заключения - это логиче­ское развитие и завершение адвокатского расследования как само­стоятельного и вспомогательного вида уголовно-процессуальной деятельности.

Действующее федеральное уголовно-процессуальное законо­дательство сначала предусматривает основания, а затем формы окончания предварительного расследования. Согласно ч. 1 ст. 215 УПК следователь, признав, что по уголовному делу все следствен­ные действия произведены, а собранные доказательства достаточ­ны для составления обвинительного заключения, уведомляет об этом обвиняемого и разъясняет ему право на ознакомление с мате­риалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника, законного представителя.

Исходя из этих предписаний закона, в качестве оснований окончания адвокатского расследования может быть признано со­вершение адвокатом всех необходимых процессуальных действий по собиранию информации, предметов, документов, иных сведений в целях:

а) защиты прав, свобод и законных интересов подозреваемого или обвиняемого;

б) подтверждения того, что суд, прокурор, следователь, до­знаватель нарушили конституционные права потерпевшего на за­щиту и на судебную охрану его жизненных ценностей и благ и принятия мер по восстановлению нарушенных законности и спра­ведливости.

В более широком плане основаниями окончания адвокатского расследования является решение задач и достижение поставленных перед ним целей. Выводы об этом адвокат может сформулировать только на основе доказательств, собранных в ходе адвокатского

расследования. Такие доказательства подтверждают следующие обстоятельства уголовного дела: оправдывающие обвиняемого, не опровергающие обвинение в целом либо в части; реабилитирую­щие подозреваемого или обвиняемого; подтверждающие необхо­димость применения уголовного закона о менее тяжком преступ­лении; смягчающие ответственность обвиняемого и подсудимого, т.е. влияющие на вид и размер уголовного наказания; влияющие на гражданско-правовую ответственность обвиняемого.

Анализ норм, содержащихся в гл. 29-31 УПК РФ, позволяет выделить следующие формы окончания досудебного производства по уголовному делу, имеющие основополагающее значение для вы­ведения и раскрытия форм окончания адвокатского расследования:

1) прекращение уголовного дела следователем (гл. 29 УПК РФ);

2) направление следователем уголовного дела с обвинитель­ным заключением прокурору (гл. 30 УПК РФ);

3) прекращение прокурором уголовного дела, поступившего к нему с обвинительным заключением или обвинительным актом (п. 2 ч. 1 ст. 221, п. 3 ч. 1 ст. 226 УПК РФ).

Из перечисленных форм окончания предварительного след­ствия или дознания наиболее распространенными на практике яв­ляются прекращение уголовного дела (уголовного преследования) по предусмотренным законом основаниям или составление по делу обвинительного заключения либо обвинительного акта. Эти формы окончания предварительного следствия и дознания, основываясь на использовании аналогии права, больше всего приемлемы и для форм окончания адвокатского расследования.

С учетом особенностей последнего представляется, что ос­новной формой завершения адвокатского расследования будет окончание его составлением процессуального акта, который пред­лагали и предлагают называть защитительное заключение.

Одним из первых исследовал защитительное заключение Г. Д. Побегайло, обосновавший положение о том, что следовало бы возложить на защитника обязанность после ознакомления с мате­риалами оконченного следствия составлять защитительное заклю­чение и представлять его суду.

Адвокат завершает участие на досудебном производстве по уголовному делу составлением адвокатского защитительного за­ключения в случаях, если:

а) по собственной инициативе производил адвокатское рас­следование;

б) адвокатское расследование производил по поручению по­дозреваемого, обвиняемого, их законных представителей.

В каждом из перечисленных случаев составление адвокатско­го защитительного заключения становится процессуальной обязан­ностью адвоката.

При этом возникает вопрос о том, надо ли составлять защити­тельное заключение по всем уголовным делам. Представляется, что названный процессуальный акт следует составлять лишь тогда, ко­гда для этого имеются важные фактические и юридические осно­вания. В противном случае он может превратиться в ненужную процессуальную формальность.

Во всех случаях защитительное заключение, независимо от того, кто его составил, представляет собой разновидность процес­суальных актов, выражающих субъективное мнение участников стороны защиты и некоторых участников стороны обвинения.

Адвокатское защитительное заключение должно быть закон­ным, обоснованным и мотивированным. По структуре оно должно состоять из трех частей: вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной.

Каждое поступившее в суд защитительное заключение долж­но быть рассмотрено и оценено в ходе судебного разбирательства и при постановлении приговора по уголовному делу.

8.4.