2 «Родовая теория» в колониальной практике
Следует отметить, что завоевание Кавказа Россией шло вместе со становлением российского кавказоведения, причем и ведущие научные учреждения, и кавказское начальство разместились в Тифлисе. В 1851 г. А.В.Головнин учредил здесь Кавказский отдел Императорского Русского географического общества (КОИРГО). Это был первый из отделов Общества, образованных во второй половине XIX столетия. Правительство ежегодно выделяло КОИРГО субсидию в 2000 руб. (Энциклопедический словарь: 1897, XXII, 402-403). Наиболее плодотворным периодом его существования были 50-70-е годы.
Тогда была составлена 10-верстная карта Кавказа, проведены исследования по статистике, языкознанию, этнографии и истории края. Усилиями КОИРГО в Тифлисе были изданы многотомные краеведческие альманахи: «Сборник сведений о кавказских горцах» (ССКГ, 1868-1881), «Сборник материалов для описания местностей и племен Кавказа» (СМОМПК, 1881-1915), «Известия КОИРГО» (1872-1917). Общество было тесно связано с российскими военными властями и не раз сотрудничало с ними при разработке тех или иных законопроектов. Корреспондентами КОИРГО были и некоторые мусульманские ученые Дагестана, такие, как Абдулла Омаров и Абдуррахман Газикумухский. Пользуясь специально разработанным в Обществе вопросником, последний составил первое этнографическое описание Северо-Западного Дагестана с краткой характеристикой материальной культуры края, местных обычаев и права (Абдурахман Газикумухский. Раздел, повествующий о дагестанских селениях... //Абдурахман из Газику- муха: 1997, л. 1356-2186).Среди российских военных чиновников, в чьих руках оказалось управление Дагестаном, было немало членов КОИРГО, занявшихся изучением Кавказа. Еще Лермонтов отмечал увлечение русских, служивших на Кавказской линии, историей и этнографией края (Лермонтов; 1976, IV, 146). Среди них в первую очередь следует назвать генерал- майора барона П.К.Услара (1815-1875), создателя российской школы кавказского языкознания. Он впервые описал ряд северокавказских языков, издал в русском переводе произведения горского фольклора, в частности знаменитую аварскую песню об абреке Хочбаре, разработал проект алфавита и азбук для изучения кавказскими горцами своих родных языков (Услар: 1883-1979). В селениях Хунзах и
Кумух, городах Грозном и Темир-Хан-Шура Услар открыл первые светские школы для горцев-мусульман. Его проект национально-языковой реформы для кавказских горцев не получил поддержки правительства. Однако идеи, выраженные в трудах Услара (большинство их было посмертно опубликовано академиком Шифнером), оказали огромное влияние на российскую этнографию XIX-XX вв.
В области этнографии и особенно изучения обычного права немалый вклад внес начальник военно-народного управления (1865-1883) генерал от инфантерии А.В.Комаров. За время своей долгой службы на Северном Кавказе он собрал обширные материалы по этнографии Дагестана (Энциклопедический словарь: 1895, XV, 815-816). Наиболее известные из его сочинений — «Адаты и судопроизводство по ним» (Комаров: 1868) и «Народонаселение Дагестанской области» (Комаров: 1876). В отличие от Услара Комаров и большинство других российских военных, занимавшихся этнографией Дагестана, испытали немалое влияние «романтической школы» русской этнографии конца XVIII — начала XIX в. Ключевыми понятиями этой школы были «поземельная (или роловая) община», «вольные общества» и «народное право».
Полковник И.Гербер, академик Г.А.Гильденштедт, С.М.Броневский, К.Ф.Сталь и другие российские путешественники и ученые конца XVIII — XIX в. верно подметили целый ряд особенностей горского общества. Они с удивлением обнаружили, что при крайней неразвитости полицейско-принудительного аппарата горцы умудрялись поддерживать законность и стабильность общественной жизни в своих селениях (Гербер: 1958, 75, 112). Были отмечены слабость бекского сословия и отсутствие крупных ханств в Нагорном Дагестане и Чечне, огромная роль тухумов, локальность адата, ограниченного пределами одного или группы селений (см.: Дагестан в известиях русских и западноевропейских авторов: 1992, 222).
Из этих верных, в сущности наблюдений были сделаны ошибочные выводы. Исследователи горского общества преувеличили замкнутость малых социальных групп — кланов-тухумов и сепеиий-лжамаатов. Анархия и нестабильность времен Кавказской войны казались им вечным состоянием горского общества. Произошедшее в XVIII — первой половине XIX в. ослабление знати и стирание сословных рамок между узденями, освобожденными рабами и беками были восприняты как признак первобытного коллективизма горцев. В общем представления российских ученых середины XIX в. о Нагорном Дагестане несколько резко, но верно выразил Н.Данилевский.
По его словам, «касательно образа правления у горцев можно сказать, что между ними... вообще нет положительного управления, но анархия, укрощенная обычаями и страхом кровомщения» (Данилевский: 1846, 152).Не находя аналогов дагестанскому джамаату в современности, дореволюционные ученые обратились в поисках сравнений к глубокой древности, причем не к каким-то историческим материалам, а к гипотетическим реконструкциям первобытной «родовой» или «поземельной» общины, которой тогда увлекались как в России, так и в Западной Европе. Такое чисто искусственное сопоставление привело их к выводу, что Нагорный Дагестан представляет собой осколок изначальной общественной и правовой организации человечества, давно пройденной народами России и Западной Европы. Первым для Дагестана и Северного Кавказа этот тезис выдвинул К.Ф.Сталь (см.: Косвен: 1962, 192).
Во второй половине XIX в. его блестяще развил М.М.Ковалевский, пришедший к выводу о «повсеместном господстве в среде горцев родовой организации» {Ковалевский: 1888, 541). Вкратце его концепция сводится к следующим положениям. Тухум — это первобытный род или «поземельная община». Джамаат и «вольные общества» суть механические соединения тухумов, повторяющие их организацию в больших масштабах. «Подобно тому как тухум имеет своего старшину и свои родовые строения, так точно община имеет своего старшину и свой общинный сбор, к участию в котором призываются все совершеннолетние мужского пола». Господство родового строя закрепляет обычное право, т.е. адат (Ковалевский: 1890, т. 2, 159-160). Построив красивую модель «родовой теории», Ковалевский так и не смог подтвердить ее кавказским материалом. Исследователями его творчества было давно подмечено, что тема общины выпадает из созданного им капитального труда «Закон и обычай на Кавказе» (Полянский: 1952; Агларов: 1988, 19).
Тезис об архаичности общественного и правового устройства кавказских горцев разделяло большинство дореволюционных кавказоведов. В частности, известный историк права Ф.И.Леонтович полагал, что «в обычном праве кавказских горцев, в большинстве стоящих на низких ступенях общественного развития, сохранилось немало институтов глубокой старины, по своему происхождению и характеру принадлежащих к таким явлениям общественной культуры, которые на первых порах встречались в истории всех народов» (Деонтович: 1882, I, 4).
Подобно К.Ф.Сталю и М.М.Ковалевскому, Леонтович был твердо уверен, что основой общественного строя современных ему горцев остается «родовая община». «Вольные общества» Нагорного Дагестана представлялись ему зародышем государственности.Исходя из сформулированных выше положений, историки, правоведы и этнографы советовали правительству сохранить сельскую общину-джамаат, поддержать адат, или «народное право», и создать в регионе условия, благоприятные для его постепенного перерожде-
Первый наместник Кавказский генерал-фельдмаршал князь М.С.Воронцов
ния в государственное право и возникновения у горцев гражданского сознания (Кондрашева: 1999, 208).
Н.В.Ханыков, А.В.Комаров и другие первые исследователи дагестанского адата видели в обычном праве силу, способную предотвратить распространение шариата и основанного на нем «движения мюридизма» (т.е. мусульманского повстанчества, связанного с суфийскими шейхами братства накшбандия) (Торнау, Казембек: ЦГИА РГ, ф. 416, оп. 3, д. 736, л. 6-7, 13; Рейнке: 1912, 6), представлявшего, по их мнению, наиболее серьезную опасность для российского владычества на Кавказе в XIX в. Эти идеи нашли понимание и поддержку у целого ряда влиятельных российских военных первой половины XIX в. Горячим сторонником использования местного обычного права в российских реформах был сам наместник Кавказский А.И.Барятинский. Он попытался ограничить влияние шариата на Северном Кавказе и последовательно поддерживал адат (Торнау, Казембек: ЦГИА РГ, ф. 416, оп. 3, д. 736, л. 7). Барятинский убедил правительство сохранить в Дагестане и других местах расселения кавказских горцев «народное право» (адат) и самоуправляющуюся общину под контролем властей, иначе говоря, создать военно-народное управление. Последний наместник Кавказского края граф И. И. Воронцов-Дашков
Сущность этой судебно-административной системы довольно точно и кратко охарактеризовал последний наместник Кавказского края (1905-1915) генерал-адъютант граф И.И.Воронцов-Дашков: «Система военно-народного управления, созданная на Кавказе в период борьбы русских войск с местными горцами, — писал он, — основана на сосредоточении административной власти в руках отдельных офицеров, под высшим руководством главнокомандующего Кавказской армией, и на предоставлении населению во внутренних делах ведаться по своим адатам» (Воронцов-Дашков: 1907, 4),
Российские власти не сразу пришли к мысли об использовании местной общины и обычного права в государственном строительстве на Кавказе.
Как правило, ученые связывают начало военно-народ- ного управления с деятельностью первого наместника Кавказского края (1844-1854), главнокомандующего Кавказским корпусом князя М.С.Воронцова (Кондрашева; 1999, 207), Это ошибочное представление недавно было убедительно опровергнуто Ю.И.Семеновым» который доказал, что в действительности система военно-народного управления была впервые опробована в Закавказье в самом начале XIX в. (Национальная политика в императорской России: 1997, 92). Первый эксперимент был провелен в Кубинском ханстве в Северном Азербайджане. В 1806 г. оно попало под протекторат России. Во главе ханства был поставлен один из местных беков (Хаджи-бек) со званием наиба. Ему было поручено управлять по прежним обычаям, но под русским контролем. После отпадения и вторичного покорения Кубы в 1809 г. по приказу главнокомандующего генерал-фельдмаршала И.В.Гудовича управление было передано совету из четырех влиятельнейших беков, деятельностью которого руководил начальник размешенного в провинции русского отряда, в свою очередь подчинявшийся Бакинскому коменданту. После подавления восстания 1810 г. во главе совета из четырех беков был поставлен русский штаб-офицер (АКАК: 1869, III, 348-349). В дальнейшем эта практика не раз применялась в Грузии, Азербайджане и Южном Дагестане.В то же время отношение многих влиятельных чиновников военной администрации к адату оставалось резко отрицательным. По предложению И.Ф.Паскевича, Г.В.Розена и П.В.Гана в 1840 г. была предпринята попытка заменить адат и шариат российским уголовным и гражданским законодательством. Для мусульман Кайтага и Табасара- на, а также в г. Дербенте вводились общероссийские суды. Однако нигде, кроме Дербента, в котором с 1806 г. существовало комендантское управление, местные жители в эти суды не обращались. Согласно донесениям начальников участков, в начале 40-х годов в горах Кайтага и Табасарана скопилось несколько сотен бежавших от российского правосудия кровников. Они образовывали разбойничьи шайки, грабившие местное население и тревожившие российскую администрацию. После общедагестанского восстания 1843 г., зачинщиками которого в Южном Дагестане оказались эти абреки, российские суды для дагестанских мусульман в 1848 г. были распущены (Комаров: 1868, 10-11).
Видя, что введение в Дагестане общих законов Российской империи не дает желаемых результатов, царское правительство решило использовать местное адатное право в своих целях. Первые попытки такого рода относятся к 1839 г. Тогда был допушен суд по адату в Самурском округе Южного Дагестана. Генерал Головин предписывал окружному начальнику при судебном разборе уголовных и поземельных дел «не руководствоваться исключительно законом (т.е. российским правом. —В.Б.), а преимущественно придерживаться народных обычаев и понятий (т.е. адатного права и процесса. — В.Б.)» (Комаров: 1868, 11). В состав окружного суда, согласно нормам обычного права, были введены кади и члены сельских адатных судов, по одному от каждого из участков (магал), образовывавших округ (Адаты Дагестанской области и Закатальского округа: 1899, 31).
Еще до окончательного присоединения Дагестана к Российской империи, в годы Кавказской войны командование Левого крыла
Кавказской линии, которой был тогда подчинен Дагестан, не раз пыталось убедить правительство в необходимости скорейшей организации здесь суда и управления с учетом местных процессуально-правовых традиций. Об этом убедительно свидетельствует переписка военных властей с Петербургом в 40-50-е годы XIX в. (РФ ИИАЭ, ф. 5, on. 1, д. 14, л. 28; РГВИА, ф. ВУА, д. 6478, л. 157-163).
В те же годы Д.С.Бибиков, возглавлявший Канцелярию по управлению мирными горцами при главнокомандующем Кавказской линией, разработал специальный вопросник для описания норм обычного права. Он также лично участвовал в организации сбора норм адата. Руководство этой работой было возложено на русских офицеров, начальников отдельных участков линии. К работе были привлечены горцы, находившиеся на русской военной службе. На Левом фланге Кавказской линии в сборе норм адата приняли участие представители местной горской знати — штабс-ротмистр князь Хасай Уцмиев, штабс- капитан Давлет-Мирза Шихалиев, капитан Касим Курумов, кади Юсуф Клычев и Мустафа Магомед Казиев (подробнее об этом см.: Гаджиев: 1987а, 71-74). Записанные ими по-арабски адатные постановления аварцев, даргинцев, бежтинцев и целого ряда других горских народов, касавшиеся уголовного права и процесса, переводились на русский язык. Составленные в этот период сборники предполагалось использовать в качестве руководства для горских судов. Однако реализовать этот проект до конца так и не удалось из-за ошибочной установки на полную унификацию адата соседних сельских обшин и «вольных обществ». Горцы не пожелали судиться по адатным нормам чужих обществ. Кроме того, им претило использование русского, а не арабского языка в судопроизводстве горских судов. Сборники адата были опубликованы только в конце ХЕК в. и не использовались на практике.
Еще по теме 2 «Родовая теория» в колониальной практике:
- 5 Аналоги в европейской колониальной практике
- § 1. Колониальный правопорядок: понятие, элементы, виды, соотношение с категорией «колониальный правовой режим».
- Глава V. Теория и практика: извечные проблемы связи
- 9.4. Психологическая теория права и возможности ее использования в юридической практике
- § 3. Теория «непреодолимой силы» в свете советской судебной практики
- Введение. Советы: теория и практика
- 9.5. Теория естественного права (философский подход к праву) как утверждение свободы и справедливости в практике правового государства
- Яковлев А.С.. Имущественные права как объекты гражданских правоотношений. Теория и практика. - М: «Ось-89».- 192 с., 2005
- Благов Е. В.. Применение уголовного права (теория и практика). — СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс» —505 с., 2004
- Лапач В. А.. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. — СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс». — 544 с., 2002
- Осокина Г.Л.. Иск (теория и практика). – М.: Городец,2000. – 192 с., 2000
- ГутниковО.В.. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. - М.: Бератор-Пресс,2003. - 576 с., 2003
- § 8. Британская колониальная империя