Квалификация незаконной банковской деятельности (ст. 172 УК РФ)

Непосредственным объектом указанного деяния является установленный законодательством порядок осуществления банковской деятельности.

Статья 172 УК РФ является разновидностью незаконного предпринимательства, которая по отношению к ст.

Объективную сторону преступления характеризует альтернативно одно из следующих деяний:

а) осуществление банковской деятельности или банковских операций без регистрации;

б) осуществление банковской деятельности или банковских операций без специального разрешения (лицензии).

В настоящее время для организации коммерческого банка или занятия банковской деятельностью необходимо в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» получить лицензию Центрального Банка РФ и осуществить регистрацию учреждения или вида деятельности (см. ст. 12 Закона РФ «О банках и банковской деятельности»).

Невыполнение этих условий при наличии наступления общественно опасных последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечением доходов в крупном размере влечет уголовную ответственность.

Например, если кредитная организация получила лицензию на осуществление банковских операций со средствами в иностранной валюте. Или другой пример: согласно установленному порядку лицензия на привлечение на вклады средств физических лиц в рублях может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации. Поэтому осуществление этой банковской операции кредитной организацией, имеющей лицензию только на совершение банковских операций в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц), будет рассматриваться как незаконная банковская деятельность.

Как незаконная банковская деятельность будет рассматриваться и тот случай, когда кредитная организация (банк) работает по отозванной лицензии^[CVII].

Помимо банковских операций, кредитные организации могут совершать различные сделки, в частности, перечисленные в ч. 3 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности», но им запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Однако ст. 172 УК РФ предусматривает ответственность только за незаконное осуществление банковских операций. Поэтому, к примеру, если кредитная организация будет незаконно заниматься торговой деятельностью, при наличии необходимых признаков ответственность может наступить только по ст. 171 УК РФ.

В России банковские организации могут создаваться в форме акционерных обществ и в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Исключается возможность формирования уставных фондов за счет средств, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Незаконной банковской деятельностью будет считаться деятельность такой организации, чей уставный капитал был сформирован (либо оплачен) в нарушение гражданского законодательства и Закона «О банках и банковской деятельности».

Незаконной является деятельность, когда в нарушение ст. 55 Гражданского кодекса РФ в учредительных документах кредитных организаций не указываются созданные ими представительства, филиалы и отделения. Как правило, такие структуры и подразделения осуществляют свою деятельность без регистрации их в установленном порядке.

Однако следует иметь в виду, что нельзя признавать банковскими операциями гражданско-правовые сделки, на проведение которых не требуется выдачи лицензии или специальной регистрации в качестве кредитной организации. Так, не будут считаться преступными совершение разовых сделок и договоров займа, купли-продажи валюты.

Для целей уголовно-правового анализа рассматриваемого преступления немалое значение имеет раскрытие таких признаков объективной стороны, как способ и обстановка совершения действий (бездействия), поскольку в данном случае они служат важным источником сведений о преступном поведении виновного, указывают на механизм совершения преступления и его следы.

Способы незаконной банковской деятельности можно подразделить на две группы:

1) совершение банковских операций лицом (юридическим или физическим), не зарегистрированным Банком России в качестве кредитной организации;

2) осуществление банковских операций при отсутствии лицензии, предусматривающей их проведение.

Для первой группы способов данной категории преступлений характерно выполнение банковских операций ненадлежащим субъектом банковской деятельности:

а) зарегистрированным в установленном законом порядке и фактически функционирующим юридическим лицом (другими словами, не кредитной организацией), индивидуальным предпринимателем, выполняющим банковские операции наряду с иными видами предпринимательской деятельности;

б) организацией, которая зарегистрирована по подложным, найденным либо похищенным документам;

в) не зарегистрированной в соответствии с действующим законодательством организацией;

г) физическим лицом;

д) кредитной организацией, в отношении которой принято решение об аннулировании ее государственной регистрации.

К способам осуществления банковской деятельности без государственной регистрации относятся:

1) выполнение банковских операций без обращения за регистрацией (т.е. без представления документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации) в Банк России;

2) осуществление банковской деятельности после подачи в Банк России документов, необходимых для государственной регистрации, но до получения положительного решения о регистрации данной кредитной организации;

3) проведение банковских операций после получения отказа Банка России в государственной регистрации;

4) осуществление банковской деятельности после аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с неоплатой или неполной оплатой уставного капитала.

Без лицензии банковские операции могут осуществляться как ненадлежащим, так и надлежащим субъектом банковской деятельности. Если в первом случае речь идет о лице, которое не зарегистрировано ЦБР и не имеет банковской лицензии, то во втором - о кредитной организации. К способам безлицензированной банковской деятельности относятся:

5) осуществление банковской деятельности лицом, не зарегистрированным в качестве кредитной организации и не имеющим лицензии на совершение банковских операций;

6) совершение банковских операций после обращения кредитной организации в Банк России с ходатайством о разрешении на их проведение, но до получения соответствующей лицензии;

7) выполнение кредитной организацией банковских операций после получения отказа в выдаче лицензии, предусматривающей их совершение;

8) проведение кредитной организацией банковских операций с нарушением ограничений, установленных Банком России, для этих операций;

9) осуществление кредитной организацией банковских операций в случае установления Банком России запрета на их совершение;

10) выполнение банковских операций после отзыва Банком России лицензии на осуществление банковских операций.^[CVIII]

По конструкции объективной стороны данный состав является формально-материальным.

С субъективной стороны незаконная банковская деятельность характеризуется умышленной формой вины в виде прямого умысла.

Субъект незаконной банковской деятельности специальный, как правило, им является учредитель кредитной организации, руководитель, бухгалтер.

Квалифицирующие признаки незаконной банковской деятельности полностью совпадают с аналогичными признаками незаконного предпринимательства.

4.8.