7.1. Договорное право Германии

Договорное право Германии основано на таких общепринятых в раз­витых странах принципах, как свобода воли и формальное равенство сторон.

Предписания коммерческого законодательства относительно так называемых торговых сделок, иначе говоря – коммерческих догово­ров предпринимателей, сосредоточены в основном в книге 4 ГТУ.

Под торговыми сделками понимаются сделки, заключаемые ком­мерсантами и относящиеся к их предпринимательской, коммерческой деятельности.

Важно при этом иметь в виду, что законодательство не содержит общего или абсолютного, т.е. применимого всегда понятия или опре­деления торговой сделки.

В одних статьях ГГУ сделка рассматривается как торговая потому, что она совершается коммерсантом. В других же сделка является тор­говой потому, что она опосредует предпринимательскую деятельность (в терминологии ТК – торговый промысел) и считается торговой в силу самого закона (§ 1 ТК).

Основным критерием применения к конкретному договору специ­альных норм торгового права, которые в принципе дополняют или из­меняют имеющие общее, фундаментальное значение общеграждан­ские нормы, является субъектный состав сделки: если он включает предпринимателя и последний осуществляет при этом коммерческую деятельность, то к такой сделке следует применять нормы о торговых сделках.

В § 344 ТК установлена презумпция торговой сделки: сделки, осу­ществленные коммерсантом, в случае сомнения считаются относящи­мися к ведению его торгового промысла.

Общим принципом коммерческих отношений является возмезд­ность. В качестве базового принципа она действует и в области ком­мерческих, торговых сделок.

Так, коммерсанты, согласно § 353 ПУ, вправе требовать уплаты процентов за просрочку платежей по торговым сделкам немедленно по истечении срока уплаты долга. Здесь, в отличие от общегражданских правоотношений, не требуется предварительное напоминание креди­тора должнику о наступившем сроке платежа (в гражданском праве такой принцип действует в тех случаях, когда срок оплаты не указан как определенная календарная дата).

Принцип возмездности лежит и в основе нормы § 354 ГТУ, согласно которому лицо, обеспечивающее как один коммерсант другому сделки или оказывающее услуги, вправе даже при отсутствии соглашения тре­бовать за это вознаграждение, а в случае сбережения чужого имущества можно требовать плату за хранение по ставкам, обычно применя­емым в данной местности.

Существенное значение для исполнения денежных обязательств имеет правило о том, что, даже если произведена уступка денежного требования, должник все же может произвести исполнение первона­чальному кредитору, что освободит его от обязательства, т. е. будет надлежащим исполнением. Эта норма является императивной, она не может быть изменена соглашением сторон.

Ответственность за нарушение условий договоров для предприни­мателей наступает независимо от вины, что соответствует принципу повышенной заботливости и осмотрительности коммерсантов.

Ответственность может выступать как в форме возмещения убыт­ков, так и в форме неустойки. При этом неустойка, согласно § 348 ГТУ, не может быть уменьшена по правилам общегражданского законода­тельства, если она оговорена коммерсантом при ведении им своего биз­неса (торгового промысла в терминологии ГТУ).

Объем возмещения убытков определен § 249 ГГУ: «Лицо, обязанное возместить убытки, должно восстановить состояние, которое суще­ствовало бы, если бы не наступило обстоятельство, приведшее к возникновению убытков. Если обязанность возместить ущерб возникла вследствие повреждения, причиненного лицу или вещи, то кредитор может вместо восстановления прежнего состояния потребовать необ­ходимую для восстановления денежную сумму».

Если же восстановление прежнего состояния невозможно или этого недостаточно для удовлетворения кредитора, то лицо, обязанное к воз­мещению вреда, должно «вознаградить кредитора деньгами».

Согласно § 282 ГГУ, при споре о том, обусловлено ли наступ­ление обстоятельства, повлекшего невозможность исполнения обяза­тельства, виной должника, бремя доказывания своей невиновности возлагается на должника.

Гражданское и торговое законодательство Германии не дают поня­тия «форс-мажор». Оно выработано доктриной и судебной практикой. При решении вопроса о наличии форс-мажора суды исходят из того, что обстоятельство форс-мажора не должно ставиться в вину должни­ку. Само же форс-мажорное обстоятельство должно быть непредви­денным, непредотвратимым (или неизбежным) и чрезвычайным, т.е. редко встречающимся.

В немецком праве способы обеспечения подразделяются на персо­нальные, когда интересы кредитора обеспечиваются тем, что другое лицо берет на себя обязательства (договор поручительства), и реальные, когда кредитор защищает свои интересы с помощью досту­па к вещам, за счет которых может удовлетворить свои требования (на­пример, удержание).

Способом обеспечения исполнения обязательств, прежде всего в сфере кредитования, является так называемая «обеспечительная» пе­редача собственности (или фидуциарная сделка по передаче в соб­ственность кредитору имущества). Данный способ обеспечения за­конодательством не урегулирован и получил развитие благодаря судебной практике. Появление такого способа было вызвано неспособ­ностью залога удовлетворять экономические потребности в сфере кре­дитования. Поэтому целью «обеспечительной» передачи собственнос­ти является предоставление кредитору реальной гарантии защиты его интересов.

В отношении имущества, право собственности, на которое перехо­дит в результате такой сделки, кредитор является полноправным соб­ственником, но само имущество остается в фактическом владении должника. При этом кредитор добровольно ограничивает себя по рас­поряжению собственностью. В целях обеспечения передаются движи­мые вещи (оборудование, автомобили, компьютеры и пр.). После ис­полнения должником своих обязанностей кредитор (как правило, банк) продолжает оставаться собственником переданного ему в обес­печение имущества, а должник имеет право требовать передачи ему права собственности на это имущество.

Торговое законодательство содержит многие важные нормы, от­носящиеся к торговым сделкам и сформулированные как диспози­тивные.

Так, если стороны невнимательно подошли к формулировке дого­вора и из его текста не ясно, как определять меру, вес, валюту, расчет времени и расстояний, то считается, согласно § 361 ГТУ, что определя­ющим для данного договора являются мера, вес, валюта, расчет времени и расстояний, действующие в том месте, где договор должен испол­няться.

Торговый кодекс выделяет следующие виды торговых сделок: торго­вая купля-продажа; комиссионные сделки; экспедиционные сделки; складские сделки; сделки по перевозке. К этому в литературе добавля­ют так называемые новые договоры: лизинг, факторинг, франчайзинг, договоры по поводу компьютерных программ.

Договорное право Германии основано на таких общепринятых в раз­витых странах принципах, как свобода воли и формальное равенство сторон.

Толкование договоров подчиняется принципу воли. Это означает, что при противоречии буквы и смысла соглашения суд основное зна­чение придает выяснению истинной воли сторон, их намерений при заключении соглашения.

Предписания коммерческого законодательства относительно так называемых торговых сделок, иначе говоря – коммерческих догово­ров предпринимателей, сосредоточены в основном в книге 4 ГТУ.

Основным критерием применения к конкретному договору специ­альных норм торгового права, которые в принципе дополняют или из­меняют имеющие общее, фундаментальное значение общеграждан­ские нормы, является субъектный состав сделки: если он включает предпринимателя и последний осуществляет при этом коммерческую деятельность, то к такой сделке следует применять нормы о торговых сделках.

В § 344 ТК установлена презумпция торговой сделки: сделки, осу­ществленные коммерсантом, в случае сомнения считаются относящи­мися к ведению его торгового промысла.

В соответствии с Торговым кодексом, торговые сделки подразделя­ются на односторонние и двусторонние. Двусторонние торговые сдел­ки подпадают под действие Торгового кодекса во всех случаях, а одно­сторонние (в которых одна сторона – предприниматель) – тогда, когда иное не установлено законом.

Торговое законодательство предъявляет к коммерсантам более строгие требования внимательности, осторожности и осмотрительно­сти по сравнению с тем, как сформулированы эти правила в общеграж­данском законодательстве. Так, § 347 ГТУ определил, что «лицо, обя­занное при торговой сделке проявить заботливость порядочного коммерсанта, должно обеспечить ее по отношению к другим».

Нормы торгового права исходят из того, что коммерсант должен со­блюдать торговые обычаи и обыкновения, действующие в коммерче­ском обороте, что направлено на сохранение стабильности условий коммерческого оборота, независимо от степени конкретизации соот­ветствующих норм в текстах нормативных актов.

Примером принципа повышенной ответственности коммерсанта является правило § 350 ГТУ, согласно которому, если поручительство дается коммерсантом и совершается им как торговая сделка, то для действительности поручительства не требуется письменная форма, которая была бы обязательным условием его действительности при­менительно к общегражданским отношениям, регулируемым ГТУ. Подобная норма обеспечивает обязанность коммерсанта держать данное им слово.

Специальные правила торгового законодательства направлены на обеспечение устойчивости оборота и устранение сколько-нибудь дли­тельной неопределенности в правовых отношениях коммерсантов.

Например, если коммерсант совершает сделки для других лиц, он обязан отвечать на направленную ему оферту своих обычных контра­гентов незамедлительно, причем в случае молчания он считается принявшим оферту. Даже если такой коммерсант своевременно отклоня­ет предложение, он обязан в разумных пределах своих возможностей хранить поступившие в его адрес товары до их получения оферентом или указанным им лицом.

Важное значение имеет требование о немедленной проверке каче­ства товаров, приобретаемых коммерсантом: в отличие от общеграж­данского законодательства, предоставляющего покупателю обычно шесть месяцев для заявления претензий по приобретенным товарам, покупатель при купле-продаже между коммерсантами должен немед­ленно проверить товар при его получении и столь же немедленно по­ставить продавца в известность о недостатках товара.

Общим принципом коммерческих отношений является возмезд­ность. В качестве базового принципа она действует и в области ком­мерческих, торговых сделок.

Так, коммерсанты, согласно § 353 ГТУ, вправе требовать уплаты процентов за просрочку платежей по торговым сделкам немедленно по истечении срока уплаты долга. Здесь, в отличие от общегражданских правоотношений, не требуется предварительное напоминание креди­тора должнику о наступившем сроке платежа (в гражданском праве такой принцип действует в тех случаях, когда срок оплаты не указан как определенная календарная дата).

Торговое законодательство определяет, что при нарушении обязан­ности уплатить долг по двусторонней сделке коммерсант обязан упла­чивать контрагенту 5% годовых. Эта сумма является, согласно § 352 ГТУ, законной процентной ставкой и применяется во всех случаях, когда в торговом законодательстве речь идет о процентах годовых, но не указывается их размер. По общегражданским договорам эта сумма определена в 4% годовых.

Отметим, что это правило воспринято и российским ГК, где ст. 395 также содержит указание на подлежащую уплате сумму штрафных санкций (в судебно-арбитражной практике она фактически определя­ется ставкой рефинансирования Центрального Банка России, хотя формально в тексте ст. 395 ГК РФ упоминается учетная ставка бан­ковского процента).

Принцип возмездности лежит и в основе нормы § 354 ГТУ, согласно которому лицо, обеспечивающее как один коммерсант другому сделки или оказывающее услуги, вправе даже при отсутствии соглашения тре­бовать за это вознаграждение, а в случае сбережения чужого имущества можно требовать плату за хранение по ставкам, обычно применя­емым в данной местности.

Существенное значение для исполнения денежных обязательств имеет правило о том, что, даже если произведена уступка денежного требования, должник все же может произвести исполнение первона­чальному кредитору, что освободит его от обязательства, т. е. будет надлежащим исполнением. Эта норма является императивной, она не может быть изменена соглашением сторон.

Ответственность за нарушение условий договоров для предприни­мателей наступает независимо от вины, что соответствует принципу повышенной заботливости и осмотрительности коммерсантов.

Ответственность может выступать как в форме возмещения убыт­ков, так и в форме неустойки. При этом неустойка, согласно § 348 ГТУ, не может быть уменьшена по правилам общегражданского законода­тельства, если она оговорена коммерсантом при ведении им своего биз­неса (торгового промысла в терминологии ГТУ).

Объем возмещения убытков определен § 249 ГГУ: «Лицо, обязанное возместить убытки, должно восстановить состояние, которое суще­ствовало бы, если бы не наступило обстоятельство, приведшее к возникновению убытков. Если обязанность возместить ущерб возникла вследствие повреждения, причиненного лицу или вещи, то кредитор может вместо восстановления прежнего состояния потребовать необ­ходимую для восстановления денежную сумму».

Если же восстановление прежнего состояния невозможно или этого недостаточно для удовлетворения кредитора, то лицо, обязанное к воз­мещению вреда, должно «вознаградить кредитора деньгами».

Наконец, в вопросе о бремени доказывания виновности должника в неисполнении обязательства германское право занимает традицион­ную для всего континентального права, в том, числе и для российского, позицию: согласно § 282 ГГУ, при споре о том, обусловлено ли наступ­ление обстоятельства, повлекшего невозможность исполнения обяза­тельства, виной должника, бремя доказывания своей невиновности возлагается на должника.

Гражданское и торговое законодательство Германии не дают поня­тия «форс-мажор». Оно выработано доктриной и судебной практикой. При решении вопроса о наличии форс-мажора суды исходят из того, что обстоятельство форс-мажора не должно ставиться в вину должни­ку. Само же форс-мажорное обстоятельство должно быть непредви­денным, непредотвратимым (или неизбежным) и чрезвычайным, т.е. редко встречающимся.

В немецком праве способы обеспечения подразделяются на персо­нальные, когда интересы кредитора обеспечиваются тем, что другое лицо берет на себя обязательства (договор поручительства), и реальные, когда кредитор защищает свои интересы с помощью досту­па к вещам, за счет которых может удовлетворить свои требования (на­пример, удержание).

Одним из основных персональных способов обеспечения по торго­вым сделкам является поручительство. Поэтому важное значение име­ет императивная норма § 349 ГТУ о том, что поручитель по сделке, ко­торая для него является торговой, не может возражать против требований кредитора по основному обязательству (обеспеченному поручительством), ссылаясь на то, что кредитор не предъявлял иска к основному должнику. Такое же правило действует и в отношении кре­дитного поручителя.

Это позволяет рассматривать поручительство как, эффективный, быст­рый и простой в реализации способ обеспечения интересов кредитора в коммерческом обороте. Таким образом, здесь поручитель действи­тельно является солидарным должником, и требование кредитора мо­жет быть предъявлено непосредственно к нему и подлежит удовлетво­рению независимо от того, обращался ли кредитор с соответствующим требованием к основному должнику.

Реальным способом обеспечения является право удержания. Тор­говое законодательство различает коммерческое право удержания и чрезвычайное право удержания. Коммерческое право удержания оп­ределено ст. 369 ТК: «Коммерсант, во исполнение требований с насту­пившим сроком исполнения, которые принадлежат ему по двусто­ронней торговой сделке, заключенной с другим коммерсантом, имеет право удерживать движимые вещи и ценные бумаги должника, по­ступившие по воле последнего в его владение на основании торговых сделок, если он еще имеет их во владении, в частности, может распо­ряжаться ими посредством коносамента, транспортной или складс­кой накладной».

Чрезвычайное право удержания может использоваться для исполне­ния требований, срок исполнения которых не наступил. Вместе с тем такое право удержания может использоваться только в случаях, пере­численных в § 370 ТК, а именно: если в отношении имущества долж­ника открыт конкурс или если должник прекратил свои платежи; если принудительное исполнение в отношении имущества должника оста­лось безрезультатным.

К вещно-правовым способам обеспечения исполнения торговых сделок относятся залог и ипотека. Залоговое право на движимые вещи и на права определены нормами Гражданского кодекса о вещных пра­вах. Торговый кодекс предусматривает особенности продажи заложен­ного имущества, если передача в залог со стороны залогодержателя и залогодателя является торговой сделкой.

Способом обеспечения исполнения обязательств, прежде всего в сфере кредитования, является так называемая «обеспечительная» пе­редача собственности (или фидуциарная сделка по передаче в соб­ственность кредитору имущества). Данный способ обеспечения за­конодательством не урегулирован и получил развитие благодаря судебной практике. Появление такого способа было вызвано неспособ­ностью залога удовлетворять экономические потребности в сфере кре­дитования. Поэтому целью «обеспечительной» передачи собственнос­ти является предоставление кредитору реальной гарантии защиты его интересов.

В отношении имущества, право собственности, на которое перехо­дит в результате такой сделки, кредитор является полноправным соб­ственником, но само имущество остается в фактическом владении должника. При этом кредитор добровольно ограничивает себя по рас­поряжению собственностью. В целях обеспечения передаются движи­мые вещи (оборудование, автомобили, компьютеры и пр.). После ис­полнения должником своих обязанностей кредитор (как правило, банк) продолжает оставаться собственником переданного ему в обес­печение имущества, а должник имеет право требовать передачи ему права собственности на это имущество.

Торговое законодательство содержит многие важные нормы, от­носящиеся к торговым сделкам и сформулированные как диспози­тивные.

Так, если стороны невнимательно подошли к формулировке дого­вора и из его текста не ясно, как определять меру, вес, валюту, расчет времени и расстояний, то считается, согласно § 361 ГТУ, что определя­ющим для данного договора являются мера, вес, валюта, расчет времени и расстояний, действующие в том месте, где договор должен испол­няться.

Торговый кодекс выделяет следующие виды торговых сделок: торго­вая купля-продажа; комиссионные сделки; экспедиционные сделки; складские сделки; сделки по перевозке. К этому в литературе добавля­ют так называемые новые договоры: лизинг, факторинг, франчайзинг, договоры по поводу компьютерных программ.