/. Получение объяснения

При необходимости в ходе проведения проверки следователь вправе получить объяснения. Процедура данного мероприятия в целом стандартна. Частности заключаются лишь в том, от кого получать объяснения и что при этом конкретно выяснять.

В зависимости от конкретной ситуации, объема имеющейся на момент опроса информации, избранной тактики составляется индивидуальный план. При этом, опрашивая лицо, которое реализует контрафактные аудио- и видеопродукцию, необходимо выяснить следующие основные вопросы.

Как давно занимается торговлей аудиокассетами, видеокассетами, компьютерными дисками либо иной продукцией, имеет ли вообще представление о продаваемой продукции? Где приобретает товар, как оформляет приход и расход его, как оплачивает его, где хранит? Что известно о происхождении товара? Является ли собственником товара или только продавцом? Кто является собст-

540

Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав

венником товара? Какие имеет документы на товар, где они находятся? Какова средняя выручка от торговли за день, в какие именно дни торгует, какая выручка за день задержания, выручка накануне задержания? Сознавал ли, что товар является контрафактным, то есть незаконным? Знает ли, как выглядит лицензионный продукт, сколько он стоит? Что ему известно о потребительских свойствах товара? Гарантирует ли он качество товара? Где обычно проводит реализацию товара, в каких именно местах, кроме установленного? Задерживался ли ранее за аналогичные правонарушения, слышал ли о задержании других лиц за такие нарушения? Как протекал день задержания: сколько товара и какого имел в начале торгового дня, по какой цене продавал, сколько успел продать, какой именно товар, где выручка (если при нем не обнаружено денег), как происходила проверочная закупка, нет ли замечаний к составленному протоколу? Как давно занимается предпринимательством, какими именно видами деятельности? Зарегистрирован ли как частный предприниматель, где, когда, чем может подтвердить? Когда последний раз и куда подавал декларацию о доходах, какие налоги платил?

Очевидно, что больший эффект дает безотлагательное получение объяснения, произведенное непосредственно после проверочной закупки и осмотра изъятых объектов, в котором участвовало опрашиваемое лицо.

2. Истребование необходимых материалов

Важным средством сбора и получения значимой для принятия решения по заявлению информации является мероприятие, не обозначенное в новом УПК РФ как истребование необходимых материалов. Считаем это пробелом УПК РФ.

С учетом знаний об элементах состава данного вида преступлений, то есть объекте, объективной стороне, субъекте и субъективной стороне, мы определяем, какие сведения и в каком объеме необходимы, а также источник получения информации.

Прежде всего следует предложить потенциальному нарушителю представить документы, подтверждающие законность его действий.

Что же касается сведений о принадлежности авторских или смежных прав, они могут быть истребованы от организаций, представляющих соответствующие категории правообладателей, например, IFPI, РАПО, РАО, Роспатент, ФИПС и другие. Кроме того, можно обратиться к первоисточнику, то есть организации, чьи реквизиты стоят, например, в титрах видеофильма, кассетах и ¦ компакт-дисках, их обложках1.

' Для выяснения и подтверждения наличия соответствующих прав у организации либо частного лица права в отношении использования аудио-, видео- и иной продукции также запрашивают юридические отделы правообладателя.

При этом права могут передаваться «по цепочке» различным организациям, и, как правило, необходимо устанавливать всю «цепочку», чтобы не дать защитнику обвиняемого повод дискредитировать следствие и потерпевшего, а значит, и ставить под сомнения собранные доказательства.

Наконец, крайне важны сведения о величине и характере причиненного ущерба и его обоснование. Они запрашиваются у потерпевшей стороны. При необходимости проверить обоснованность ущерба, запросив справку о стоимости аналогичного продукта в других специализированных организациях. Средняя стоимость продукта и позволит следователю определить наличие и размер ущерба для квалификации деяния по ст. 146 УК РФ, а также предъявления и рассмотрения гражданского иска в уголовном процессе.

3. Проведение исследования

Необходимо получение мнения специалистов по интересующему следствие вопросу, облеченное в форму документа, который в силу ст. 74 УПК РФ может являться доказательством по делу. Характерно, что словосочетание «иные документы» свидетельствует о расширительном понятии доказательств в УПК РФ (п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы.

Данное мероприятие может быть поручено сотрудникам ОЭП, которые реализуют свои права, предусмотренные п. 5 ч. 1 ст. 6 Закона об оперативно-розыскной деятельности путем исследования

1 Следует учитывать, что представляемые в соответствии с Законом об авторских и смежных правах знаки охраны.автор

ских прав С и смежных прав Р должны отсылать к правообладателю. К сожалению, на практике эта информация не всегда бы

вает юридически корректной и зачастую нуждается в дополнительной проверке              -

541

Глава 33- Расследование преступлений о нарушении авторски! в смежных прав

предметов и документов. В комментариях к данному закону высказывается мысль, что заключение специалиста не имеет процессуального значения и не должно приобщаться к материалам дела, а значит, не имеет доказательственной силы. Полагаем, что данное мнение нельзя считать верным. Если проведение исследования проводится в соответствии с нормами существующего закона и поручено производство специалисту, чья компетенция и незаинтересованность установлены, то выводы о результатах исследования изложены в справке либо ином акте с указанием необходимых реквизитов, такой материал имеет все необходимые признаки документа. Такой документ должен быть приобщен к делу, исследован и может быть использован наравне с другими доказательствами.

а)              чьи права нарушены и какие именно: авторские или смежные, есть ли заявление от правооб

ладателей либо их представителей; чем подтверждаются полномочия представителей, имеется ли

доверенность;

б)              чем подтверждается принадлежность права заявителю (копии договоров (лицензий), иные

документы, подтверждения от организаций, представляющих правообладателей);

в)              в какой именно форме произошло нарушение:

• незаконное использование объектов авторского права и смежных прав (воспроизведение,

  хранение, распространение и т.д.); в крупном или особо крупном размере;

• присвоение авторства;

г)              каков ущерб от нарушения, чем обосновывается крупный размер, из чего он складывается

(как производится расчет);

д)              нет ли квалифицирующих признаков состава преступления (т.е. ч. 3 ст. 146 УК РФ— неод

нократность, группа, организованная группа), из чего это следует.

При наличии ответов на эти вопросы решение о возбуждении дела будет законным, обоснованным.