Судейское усмотрение в Израиле при заполнении лакуны: Закон об основах права

Закон об основах права 1980 года отменил раздел 46 Королевского приказа в Совете (1922) и установил вместо него новый нормативный порядок. В декрете сказано следующее: “ЕслисУд видит правовой вопрос, требующий решения, и не нашел ответа на него в статутной норме, в прецедентном праве или средствами аналогии, он решит этот вопрос б свете принципов свободы, правосудия, справедливости и ми?а

в традициях Израиля".

Это положение не ранжирует выраженным образом

нормативную систему, однако представляется, что при иа^

пежагцем толковании судопроизводство следует вести согласно установленному в нем порядку. Прежде всего суд должен проверить, не решается ли вопрос статутной нормой. Затем он проверяет, нет ли в прецедентном праве отве- на вопрос. Только если суд не находит ответа в этих двух источниках, он обращается к "средствам аналогии", и если гиМ методом тоже разрешить вопрос не удается, "он ре- шиТ этот вопрос в свете принципов свободы, правосудия, справедливости и мира в традициях Израиля". Следовательно, обращаться к названным принципам наследия Израиля нельзя, если вопрос может быть разрешен по аналогии, как и нельзя искать аналогию, если правовой вопрос имеет ответ в статутном или прецедентном праве, равно как и нельзя обращаться к прецедентному праву, если ответ на вопрос есть в статуте.

Это правило принадлежит к самым главным в израильской системе. Оно предоставляет судье право широкого судейского усмотрения. Как любое судейское усмотрение, это усмотрение ограничено. Сфера ограничений зависит, конечно, от толкования, даваемого положениям статута. Как и любое другое статутное правило, это правило также должно быть истолковано. К сожалению, его неясность перевешивает его четкость, и много основополагающих вопросов остаются без ясного ответа. Поэтому даже здесь нельзя обойтись без применения судейского усмотрения.