3.4. Условия договора, определяющие судьбу ценных бумаг и имущественных прав

Как уже говорилось, внося в Семейный кодекс положения о договорном режиме имущества супругов, законодатель шел навстречу чаяниям многих людей, но некоторые категории граждан были заинтересованы в получении возможности заключить брачный контракт более остальных.

Для состоятельных людей урегулирование имущественных отношений при вступлении в брак - вопрос один из самых важных, иногда важнейший. Дело в том, что большинство капиталов не находятся в статическом состоянии, так сказать в замороженном виде, что-то продается, что-то приобретается. Даже если при вступлении в брак принадлежность тех или иных объектов бизнеса ясна и не вызывает сомнений, то возможно всего через несколько лет будет очень сложно определить, какие вещи или имущественные права являются собственностью одного из супругов, а какие - являются общей собственностью. Безусловно, в данном случае речь идет о случаях, когда брачный договор не заключается.

Можно в качестве примера рассмотреть следующую ситуацию:

один из супругов на момент вступления в брак являлся соучредителем общества с ограниченной ответственностью, второй супруг не владел при этом существенным имуществом, не работал и вел домашнее хозяйство (типичная ситуация, муж-бизнесмен, жена-домохозяйка). Доходы семьи формировались за счет доходов, получаемых супругом в виде прибыли от деятельности общества, брачный договор не составлялся. Через несколько лет участниками общества было принято решение об увеличении уставного капитала путем внесения собственных денежных средств каждым из участников. При этом соотношение долей участников общества не изменилось. Супруг, являющийся владельцем доли в обществе, делает это за счет средств, взятых из семейного бюджета, т.к.

Через некоторое время брак распадается, и второй супруг заявляет о своих правах на долю в предприятии, принадлежащем первому супругу. Насколько обоснованы его претензии?

С одной стороны нового имущества первым супругом приобретено не было, т.к. его доля в обществе не изменилась. С другой стороны можно говорить о признании на основании ст. 37 СК доли в обществе совместной собственностью супругов, т.к. за счет общего имущества супругов были произведены вложения, увеличивающие стоимость этого имущества. Все упирается в оценку увеличения стоимости имущества.

Дело в том, что рыночная стоимость активов общества с ограниченной ответственностью напрямую не зависит от размера его уставного капитала. В соответствии с п. 1 ст. 90 ГК и п. 1 ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. На сегодняшний день нередки случаи, когда весьма известные фирмы имеют чисто символический уставный капитал.

Однако законодательством, регулирующим отдельные отрасли, предусмотрено обязательное наличие довольно-таки крупного уставного капитала (например, с недавнего времени для юридических лиц, осуществляющих деятельность по производству спирта и алкогольной продукции, минимальный уставный капитал составляет соответственно 10 и 50 млн. рублей). Если увеличение уставного капитала было вызвано подобной необходимостью и не могло быть сделано из других средств, то есть вероятность того, что суд сочтет вложения в уставный капитал, увеличивающие стоимость общества в целом и доли супруга в частности. Такое решение будет небесспорным и будет зависеть от множества факторов, но в любом случае решение суда не устроит одну из сторон и наверняка будет обжаловано в вышестоящую инстанцию, т.е. конфликт затянется на длительный срок.

Включение в брачный контракт тех или иных условий относительно ценных бумаг или долей в капитале зависит от того, к какому виду принадлежит данное имущество.

В соответствии со ст. 143 ГК к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

В соответствии с п. 1 ст. 145 ГК ценные бумаги могут быть: на предъявителя, именными и ордерными. Ситуация с первыми наиболее проста: для них можно выбрать режим раздельной собственности, можно указать на переход права собственности в случае развода к одному из супругов и т.д. Для перехода права собственности на такие бумаги достаточно просто передать их (п. 1 ст. 146 ГК). Если переход права собственности на ценные бумаги на предъявителя планируется сразу после заключения договора, то можно это сделать сразу у нотариуса при подписании контракта.

Ситуация с именными и ордерными ценными бумагами несколько сложнее, т.к. переход права собственности на них связан с действиями либо владельца бумаг, либо третьих лиц (держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг). То есть переход права собственности на ценную бумагу не происходит автоматически после заключения брачного договора или наступления момента, указанного в договоре как момент перехода права собственности на ценную бумагу.

В том случае, если теми или иными лицами не будут совершаться действия, необходимые для перехода права собственности на ценную бумагу (не будут вноситься изменения в реестр, супруг будет отказываться проставить индоссамент), потребуется обращение за защитой своих прав в суд.

Немного подробнее стоит остановиться на том, стоит ли включать в брачный договор условия относительно акций предприятий, полученных одним из супругов в ходе приватизации. Супруг, получивший такие акции, может решить, что поскольку сделка по приобретению таких акций является безвозмездной, то право собственности на них будет его личным.

Однако судом такое имущество может быть признано общим*(9) в том случае, если данные акции причитались супругу за трудовое участие в работе предприятия в период брачных отношений. В этом случае передача акций является своеобразной материальной компенсацией за труд на предприятии, т.е. доходом от трудовой деятельности, являющимся общей собственностью супругов.

Ситуация с такими акциями может быть весьма запутана: трудовая деятельность, по результатам которой были получены акции, частично велась до брака; часть акций приобреталась по льготной подписке, но за личные средства одного из супругов и т.д. Для того чтобы разрешить споры по этим ситуациям в суде, могут потребоваться многие месяцы, а то и годы. Во избежание этого следует в брачном договоре определить судьбу этих акций в самом начале, чтобы избежать споров в дальнейшем. Режим собственности для акций может быть выбран любой, главное - его однозначность.

Серьезные сложности при разделе имущества поджидают супругов, не урегулировавших имущественные вопросы в отношении долей в капитале, внесенных в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, а также акций закрытых акционерных обществ.

Надо сказать, что с того момента, когда предпринимательская деятельность приняла полностью легальный характер, появились случаи, когда фактический владелец всего или части предприятия оформлял соответствующие права на участие в бизнесе на одного из членов своей семьи, чаще всего - на супругу (бывали и обратные случаи, но значительно реже). Причины этому были самые разные: невозможность совмещать предпринимательскую деятельность с государственной службой, желание скрыть от фискальных органов масштабы ведения бизнеса или аффилированностьтех или иных лиц и т.д. Результат был один - лицо, тем или иным способом приобретшее долю в определенном бизнесе или весь бизнес целиком, не являлось его титульным владельцем. В случае развода у таких лиц нередко возникали серьезные проблемы, т.к. их супруги отказывались возвращать акции или доли в бизнесе.

Случались и более простые ситуации, когда после развода требования одних бывших супругов распространялись на имущественные права других в отношении участия в юридических лицах. Причем проблемы возникали как у тех, так и у других: первым было сложно приобрести имущественные права, вторым - сложно удержать контроль над бизнесом, который они считали полностью своим.

Безусловно, брачный договор является единственным средством, как по предотвращению подобных кризисов, так и по их разрешению. Супругам, чьи капиталы более или менее существенны и находятся в обороте, просто необходимо урегулировать свои отношения в этой области. При этом, составляя брачный контракт, необходимо учитывать все особенности, предусмотренные гражданским законодательством для перехода имущественных прав физических лиц по участию в юридических лицах.

Не для кого не секрет, что абсолютное большинство действующих в России коммерческих организаций являются хозяйственными обществами трех видов: общество с ограниченной ответственностью, закрытое акционерное общество и открытое акционерное общество. Основания и порядок перехода прав на участие в этих обществах различны, соответственно, должны различаться и условия брачного договора.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участник общества обладает не правом собственности на имущество, принадлежащее данному юридическому лицу, и не на то имущество, которое было передано в его уставный капитал, а правом на получение части прибыли, части имущества при ликвидации общества и правом на участие в управлении деятельностью общества.

Ситуация с изменением права на участие в обществе с ограниченной ответственностью противоречива: с одной стороны, Семейный кодекс признает эти права в качестве объекта совместной собственности супругов и, соответственно, возможность перехода этих прав (части или целиком) от одного супруга к другому в случае раздела имущества. С другой стороны, Гражданский кодекс и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливают определенные ограничения в отношении перехода долей в уставном капитале ООО к лицам, не являющимся его участником.

В соответствии с п. 2 ст. 93 ГК и п.п. 2 и 4 ст. 21 Федерального закона N 14-ФЗ отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

В тех случаях, когда предметом раздела имущества в судебном порядке являлись доли в уставных капиталах ООО, суды практически всегда принимали решение о выплате супругу, не являвшемуся участником общества, денежной компенсации. Так судьи избегали спорных вопросов по соблюдению прав соучредителей юридических лиц. Но не стоит забывать, что учредителями некоторых ООО является одно лицо, а уставы некоторых допускают свободное отчуждение долей в уставном капитале. Поэтому не стоит полностью исключать возможности реального раздела бизнеса в судебном порядке.

Кроме того, некоторые юристы придерживаются мнения, что поскольку доля в ООО находилась в совместной собственности супругов, то супруг, не значащийся в уставных документах как соучредитель, фактически таковым все-таки являлся. Точка зрения небесспорная, т.к. из ее логики следует, что часть долей в ООО определены, а часть - нет, и находятся в общей собственности, а также что соучредителем общества является лицо, не указанное в учредительных документах. Данные обстоятельства противоречат п. 1 ст. 87 ГК, дающему определение обществу с ограниченной ответственностью. Кроме того, возникает проблема возможности превышения максимального количества участников ООО, определенного Федеральным законом N 14-ФЗ (п. 3 ст. 7 - 50 участников).

Указанное противоречие является следствием того, что в целом действующее гражданское законодательство при разрешении вопросов, связанных с общей собственностью, почти всегда оперирует понятием долевой собственности, т.е. когда доли собственников определены и сами собственники признаются таковыми другими участниками гражданско-правовых отношений. Понятие совместной собственности предусмотрено только для имущества, нажитого супругами во время брака, и для имущества крестьянского (фермерского) хозяйства. Большинство подзаконных нормативных актов вообще никак не учитывает семейное положение собственника - физического лица, как будто браки в настоящее время являются редким исключением из правила. Такая "ущербность" понятия совместной собственности приводит к многочисленным проблемам в случае прекращения брака.

Суды при рассмотрении дел о разделе имущества стараются не использовать спорные доводы сторон, поэтому исходя из судебной практики, не стоит включать в брачный договор условий о частичном или полном переходе права собственности на доли в уставных капиталах ООО после развода. Гораздо практичнее стоит включить в него условие о выплате второму супругу денежной компенсации в размере процента от рыночной стоимости доли или ее номинального выражения, либо в фиксированном размере.

Все три варианта имеют право на существование, все зависит от того, как супруги оценивают степень участия друг друга в формировании капитала, представляющего собой долю в ООО.

Ситуация с участием в закрытых акционерных обществах аналогична ситуации с участием в обществах с ограниченной ответственностью.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК и п. 2 ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.

Так же как и в отношении обществ с ограниченной ответственностью в отношении ЗАО существует позиция, согласно которой супруги титульных акционеров фактически также являются акционерами. Противоречия с гражданским законодательством здесь те же и отношение судов к данной точке зрения тоже негативное. Поэтому единственным разумным выходом при разделе имущества будет уплата денежной компенсации.

Наиболее простая ситуация с акциями открытых акционерных обществ, т.к. законодательством не предусмотрено никаких ограничений по их обороту, и супруги могут включать любые условия в их отношении в брачный контракт. Исключение составляют только те случаи, когда существенно меняется "соотношение сил" в управлении крупными компаниями. Связано это с ограничениями, налагаемыми антимонопольным законодательством.

В соответствии со ст. 18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляются:

приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании;

получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;

приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Предварительное согласие на осуществление указанных сделок требуется в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу предприятия превышает 30 миллионов установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Антимонопольный орган подлежит уведомлению по заявлению юридического или физического лица в течение 45 дней с момента совершения указанных сделок, если суммарная стоимость активов по последнему балансу предприятия превышает 2 миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Как получение согласия антимонопольного органа, так и его уведомление - процессы чрезвычайно сложные и длительные, поэтому в том случае, если объектом регулирования брачного договора будет крупный пакет (пакеты) акций и условия договора будут предполагать переход права собственности на него от одного супруга к другому, то последним потребуется перед заключением брачного контракта совершить оценку данного имущества и, возможно, совершить предусмотренные антимонопольным законодательством действия.

В целом, вне зависимости от формы капиталовложений, сделанных супругом или супругами, семейные пары, нуждающиеся в урегулировании вопросов принадлежности этих капиталов, можно разделить на две категории: семьи, где только один супруг самостоятельно ведет бизнес и владеет теми или иными предприятиями или долями в них; и семьи, где оба супруга в той или иной степени участвуют в управлении бизнесом или содействуют его развитию.

В последнем случае вовсе не обязательно, чтобы оба супруга занимались одними и теми же проектами. Это, конечно, могут быть и совершенно разные, не пересекающиеся сферы бизнеса, но, скорее всего, один супруг будет управлять фирмой, чья деятельность способствует деятельности фирмы, управляемой вторым супругом. Также нередки случаи, когда один супруг занимается бизнесом, а второй занимает высокий пост в том или ином органе государственной власти, при этом негласно осуществляя поддержку коммерческой деятельности первого супруга. Такое "распределение ролей", безусловно, идет вразрез с требованиями действующего законодательства, но, надо признать, в последнее время чрезвычайно распространено и, что немаловажно, чрезвычайно продуктивно для существующего в таких условиях бизнеса.

Из всего этого можно сделать вывод, что условия брачного договора, регулирующего отношения супругов в вопросе права собственности на доли в бизнесе, можно также разделить на две категории.

Первая - условия брачного договора способствуют закреплению за одним из супругов права собственности на все основные составляющие бизнеса, с предоставлением второму супругу тех или иных компенсаций. В качестве компенсаций здесь могут выступать:

- обязательство первого супруга материально содержать второго супруга, в договоре можно даже указать минимальные размеры такого содержания;

- обязательство первого супруга во время брака регулярно выплачивать второму супругу фиксированные денежные суммы;

- обязательство первого супруга выплатить второму определенную денежную сумму в случае расторжения брака.

- предоставление второму супругу права пользования тем или иным имуществом, принадлежащим первому супругу.

Включение вышеперечисленных компенсаций в брачный договор необходимо во избежание риска последующего признания судом всего договора или его части недействительным как ставящим второго супруга в крайне неблагоприятное положение (п. 3 ст. 42 СК). Причем чем крупнее капитал, принадлежащий первому супругу, тем существеннее должны быть компенсации второму супругу, вне зависимости от того, в каком материальном положении находился последний до заключения брака. Дело в том, что в тех случаях, когда речь идет о возможности раздела крупного состояния, к делу подключаются опытнейшие адвокаты и юридические фирмы, которые за определенный процент от возможного выигрыша представят в суд целый арсенал доводов и доказательств, а также ссылок на судебную практику. В этом случае в суде сложившаяся ситуация будет выглядеть в совершенно другом свете, нежели на самом деле. Только четкие формулировки брачного договора, исключающие двоякое толкование, могут стать барьером для попыток разделить бизнес.

В приложении N 4 приведен пример брачного договора, заключаемого лицами, вступающими в брак, когда одно из них является собственником предприятия.

Вторая категория условий предполагает распределение долей в том или ином бизнесе между обоими супругами. В этом случае супруги могут поступить с принадлежащими им предприятиями или долями в них так же, как если бы они распоряжались обычным имуществом: выбрать для тех или иных объектов режим долевой или раздельной собственности. В целом можно выделить три способа распределения права собственности на это имущество.

1. Самым разумным видится участие в предприятиях в качестве соучредителей или распределение акций акционерных обществ в тех или иных пропорциях. Это позволит избежать имущественных споров в случае развода, хотя может создать проблемы в управлении подконтрольными предприятиями впоследствии, т.к. к деловым взаимоотношениям могут примешаться личные обиды, связанные с расторжением брака.

2. В случае если в собственности у супругов находятся доли в различных предприятиях, возможно распределение их между супругами без дробления. Этот способ позволяет в случае развода разделить бизнес более или менее четко и в дальнейшем свести как деловое, так и личное общение к минимуму, т.е. избежать ненужных конфликтов. Однако этот способ тоже небезупречен, т.к. не учитывает изменений, которые могут произойти в стоимости активов предприятий за период до возможного расторжения брака. Как уже говорилось, при осуществлении предпринимательской деятельности стоимость активов отдельных юридических лиц, входящих в определенный бизнес, может существенно колебаться, при этом стоимость активов всего бизнеса в целом может оставаться примерно на одном уровне. Попросту говоря, для достижения тех или иных коммерческих целей супруги могут перебрасывать активы из одного юридического лица в другое. Каждый раз при таких обстоятельствах менять или дополнять брачный договор обременительно и не всегда возможно.

3. В случае если бизнесом занимается один супруг, а второй тем или иным способом содействует его развитию (например, занимает ответственный пост в муниципальном органе власти и поддерживает коммерческую деятельность первого супруга), наилучшим видится включение в брачный договор условий о нахождении всех объектов бизнеса в собственности первого супруга, но только на период брака. На случай расторжения брака необходимо предусмотреть раздел основного бизнеса между супругами или предоставление второму супругу существенных материальных компенсаций, в том числе в виде долей в определенных юридических лицах.

В приложении N 5 приведен пример брачного договора, заключаемого, когда доли и вклады в коммерческие организации оформляются только на одного из супругов.