§ 1. Назначение исполнителя завещания как одностороннее распоряжение наследодателя

Под исполнением завещания понимается осуществление воли наследодателя, т.е. исполнение распоряжений сделанных им в завещании в отношении принадлежащего ему имущества. При исполнении завещания как наследники, так и исполнители завещания должны стремиться к тому, чтобы завещание было надлежаще исполнено, чтобы воля завещателя была, насколько это возможно, полностью выполнена, они должны оказывать друг другу всяческое содействие в исполнении завещания, не допуская при этом

289

расточительства в расходовании средств.

Исполнение завещания предполагает совершение действий юридического и фактического характера, необходимых для обеспечения возможности реализации воли наследодателя, выраженной в завещании.

- 290

отношении.

Использование данного института позволит снизить риск последствий возможных недобросовестных действий заинтересованных лиц, принять своевременные меры для сохранности наследственного имущества путем оперативного реагирования на возможные риски утраты или сокрытия наследственного имущества, в том числе и в судебном порядке.

Целесообразно назначить исполнителем завещания (душеприказчика) гражданина, который имеет специальные познания и опыт в области юриспруденции или других сферах деятельности в зависимости от характера завещанного имущества.

Исполнитель завещания совершает простейшие, чаше всего технические действия по оказанию помощи в оформлении наследства.240 Полномочия душеприказчика подтверждаются «Свидетельством об удостоверении полномочий исполнителя завещания», выданным нотариусом и удостоверенным специальной надписью, форма которой утверждена Министерством юстиции РФ (форма № 71).

В юридической литературе вопрос о правовой природе исполнителя завещания является спорным. Одни авторы опираются на идею представительства,241 (включающую теорию представительства завещателя, теорию представительства наследника и смешанную теорию), другие, отрицая эту идею, считают исполнителя пособником лиц, призываемых к наследованию, и наследников, принявших наследство, или признают исполнение завещания особым институтом, установленным в общественных интересах.242 И.В. Синайский отмечал, что теория представительства завещателя противоречит юридической сущности представительства, как сделке между живыми, прекращающейся именно смертью представляемого;

вторая противоречит фактам жизни: возможно назначение душеприказчика, когда вовсе нет наследников. Смешанная теория соединяет лишь недостатки первых двух теорий. Неудовлетворительны, по мнению В.И. Синайского и другие теории, считающие душеприказчика представителем наследства (см. Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 911).29'1 По мнению Т.Д. Чепиги, взгляд на душеприказчика как на представителя наследственной массы противоречит современной доктрине субъекта права и объекта прав, основываясь на которой наследственная масса не является субъектом права и не может иметь

ЛЛС

представителя. В.К. Дроников утверждал, что меж;*у исполнителем и завещателем создаются договорные отношения, в силу которых право требования исполнения приобретается третьими лицами - наследниками по завещанию и обращается к исполнителю завещания.

Порядок исполнения завещания регулируется ст. 1133 - 1136 ГК РФ. По общему правилу исполнение осуществляется лицами, названными в завещании в качестве наследников (ст. 1133 ГК РФ). Вместе с тем, в силу специального распоряжения завещателя, обязанность исполнения завещания может быть возложена на особое лицо, как входящее в круг наследников по завещанию, так и не являющееся наследником (ст. 1134 ГК РФ). Указанные нормы нуждаются в некотором дополнении.

Во-первых, ст. 1133 ГК РФ говорит о том, что завещание исполняется наследниками по завещанию. Согласно ст. 1116 ГК РФ такими наследниками могут быть как физические, так и юридические лица. Следовательно, исполнителем завещания может быть и юридическое лицо. В частности ст. 544 ГК РСФСР допускала возможность назначения исполнителем завещания юридическое лицо. Подобные правила содержались и в других нормативных актах. Например, согласно п. 42 Устава Банка внешнеэкономической деятельности СССР, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 14 июня 1988 г. № 745, Внешэконобанк СССР мог получать всякого рода имущество по завещаниям, а также осуществлять обязанности исполнителя завещания в отношении наследственного имущества, предназначенного на общеполезные цели.245 В свою очередь правила ст.

Во-вторых, ст. 1134 ГК РФ не предусматривает возможности назначения нескольких исполнителей завещания, либо подназначения другого исполнителя. Такой порядок необходимо закрепить в рассматриваемой статье, поскольку не исключено, что исполнитель завещания не сможет выполнить своих обязанностей по исполнению завещания в силу каких-либо причин (откажется от исполнения, потеряет дееспособность и т.д.). Если исходить из смысла ст. 1133 ГК РФ, то эта обязанность, должна перейти к другим наследникам по завещанию. В этом случае, по мнению А.Н. Гуева, наследники по завещанию исполняют завещание по соглашению между собой, а если соглашение не достигнуто - пропорционально долям в наследстве либо

299 у-»

исполняют завещание поровну. Споры в отношении исполнения завещания (между наследниками по завещанию, между наследниками и исполнителем завещания) должны разрешаться в судебном порядке. По нашему мнению, при назначении нескольких исполнителей распределение их функций должно быть отражено в завещании, либо определяться ими самостоятельно.

Важно заметить, что завещатель не вправе назначить исполнителем завещания лицо, не достигшее совершеннолетия, даже с оговоркой, что несовершеннолетний приступит к своим обязанностям при достижении 18 лет, поскольку это противоречит ст.

Согласно абз. 2 ст. 1134 ГК РФ согласие быть исполнителем завещания должно быть выражено в собственноручной подписи на самом завещании; в заявлении, приложенном к завещанию; в заявлении, поданному нотариусу в течение месяца после открытия наследства; совершением фактических действий по исполнению завещания после открытия наследства. Указанная статья существенно дополняет правила ГК РФСФР 1964 г. Ранее действовавшее законодательство допускало согласие исполнителя лишь в подписи на завещании или в заявлении, приложенном к нему. Иными словами, будущий исполнитель давал согласие «вслепую», поскольку не мог знать о содержании завещания - закон этого не допускал. Такой порядок вряд ли себя оправдывал, поскольку после открытия наследства исполнитель мог столкнуться с такими распоряжениями, которые не в состоянии был исполнить или не пожелал бы исполнять их по каким-либо причинам. По новому закону лицо, назначенное исполнителем завещания, имеет право присутствовать при совершении завещания. Вместе с тем завещатель сам может сообщить исполнителю содержание завещания. Поэтому, зная его содержание, исполнитель сразу может решить вопрос о своем согласии на его исполнение. При этом исполнитель обязан сохранять тайну завещания (ст. 1123 ГК РФ). Если же исполнитель не присутствовал при составлении завещания, то право дать согласие на исполнение завещательных распоряжений возникает после открытия наследства при ознакомлении с текстом завещания. Новый порядок назначения исполнителя завещания представляется вполне логичным. В этом случае, как отмечает М.Ю. Барщевский, «...сам завещатель решает - ознакомить исполнителя с текстом завещания либо же пойти на определенный риск, сохранив свои распоряжения в тайне, назначить исполнителя без его предварительного согласия (устного не юридического). Хотя, как уже было указано, тот риск имеет место и при получении предварительного письменного согласия исполнителя, так как последний в любое время вправе отказаться от исполнения завещания».246

Согласно ст.

Часть третья, в отличие от ст. 545 ГК РСФСР, не предусматривает возможности наследников требовать отчета от исполнителя завещания. Однако это не означает, что деятельность исполнителя должна быть бесконтрольной. Если наследники или отказополучатели сочтут, что исполнитель выходит за пределы своих полномочий, действует незаконно или недобросовестно и т.п., они могут просить суд об устранении исполнителя или оспорить его действия в течение сроков исковой давности. В случае устранения исполнителя за ненадлежащее исполнение своих обязанностей необходимо ставить вопрос и об его ответственности/01 В случае назначения нескольких исполнителей завещания, объем ответственности каждого исполнителя зависит от того, какие завещательные распоряжения, и в каком объеме были ими нарушены.

В число полномочий исполнителя относится охрана и управление наследственным имуществом. Эти правила установлены ст. 1135 и ст. 1171 ГК РФ. Однако указанные нормы не согласуются друг с другом. Так, подп. 2 п. 2 ст. 1135 ГК РФ говорит о том, что меры по охране и управлению имуществом исполнитель завещания осуществляет самостоятельно или через нотариуса, а п. 2 ст. 1171 ГК РФ о том, что меры по охране наследства и управлению им исполнитель завещания осуществляет самостоятельно либо по требованию одного или нескольких наследников.

Для исключения разночтения необходима новая редакция подп. 2 п. 2 ст. 1135 ГК РФ следующего содержания: «Принять в интересах наследников самостоятельно или через нотариуса, или по требованию одного или нескольких наследников меры по охране наследства и управлению им». В свою очередь в абз. 2 и. 2 ст. 1171 ГК РФ в числе лиц, принимающих меры по охране и управлению наследственным имуществом, дополнительно указать нотариуса.

Исполнитель завещания, в свою очередь, может потребовать от наследников исполнения завещательных отказов и завещательных возложений.

Согласно ст. 67 Основ законодательства РФ о нотариате хранитель, опекун и другие лица, которым передано на хранение наследственное имущество, если они не являются наследниками, вправе получить от наследников вознаграждение за хранение наследственного имущества. Размер вознаграждения доверительному управляющему определяется соглашением сторон, но с учетом максимальной величины. В частности постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 350 установлено, что предельный размер вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом не может превышать 3 процента оценочной стоимости наследственного имущества, определяемой по правилам оценки наследственного имущества при составлении описи.за2