§5. Конкуренция исков

Субъективные и объективные ограничения на повторение процесса представляют собой не что иное, как определения самого требования — предмета судебного разбирательства (res) — в про­цессуальных категориях.

Если пассивная сторона в обязательстве представлена не­сколькими лицами, отвечающими солидарно (in solidum), вчи­нить иск по этому делу можно только против одного из долж­ников. “Electa una via, non datur recursus ad alteram” (“Раз из­бран один путь, не дозволено прибегать к другому”), — гово­рили средневековые юристы. Этот принцип называется аль­тернативной конкуренцией лиц.

Иногда одно отношение защищается несколькими исками. Возможность параллельно предъявить разные иски (кумуля­тивная конкуренция) или необходимость использовать эти средства избирательно (альтернативная конкуренция) опре­деляется характером исков.

Gai., 4,6—8:

Agimus autem interdum, ut rem tantum consequamur, in­terdum ut poenam tantum, alias ut rem et poenam.

7. Rem tantum persequimur velut actionibus ex contractu.

8. Poenam tantum persequi­mur velut actione furti et in- iuriarum...

Иск же мы предъявляем, иногда чтобы только удовлетворить интерес по делу, иногда только ра­ди наказания, в других случаях — и ради дела, и ради наказания.

Мы преследуем только интерес по делу, например, посредством исков из договора.

Мы преследуем только наказание, например, посредством иска из воровства или иска из правонару­шения...

Первоначально иски делились только на actiones rei persecu- toriae (термин не поддается дословному переводу) и на actiones poenales (штрафные иски): первые подчинялись правилам аль­тернативной, вторые — кумулятивной конкуренции. Убедитель­ный пример кумулятивной конкуренции дает гипотеза кражи (furtum), когда пострадавший располагал штрафным иском из во­ровства (actio furti, вид которого определялся в зависимости от состава кражи) и нештрафным иском для истребования самой ве­щи.

нарушителей, так что кумулятивная конкуренция исков сопрово­ждалась кумулятивной конкуренцией лиц. Однако для истребо­вания вещи мог быть предъявлен лишь один из нештрафных ис­ков: condictio ex causa furtiva или rei vindicatio.

Штрафные иски носят строго личный характер: они не пе­реходят по наследству и не допускают процессуального представительства на стороне ответчика. Считалось, что пострадавший преследует особый интерес, наказывая наруши­теля: получение им известных выгод от взимания штрафа в свою пользу рассматривалось как побочный эффект отноше­ния. Различие оснований определяло и допустимость парал­лельного вчинения нештрафного иска. Избирательная конку­ренция нештрафных исков, напротив, связана с единством ин­тереса, защищаемого несколькими исками. В то же время сле­дует иметь в виду, что недопустимость кумулятивной конку­ренции в этом случае достигалась не за счет преклюзивного действия litis contestatio, а специальным вмешательством судьи. Это явление показывает, что наличие нескольких исков зависит от наличия нескольких требований, даже если они имеют общее основание.

В дальнейшем вырабатывается категория исков смешанного характера — actiones mixtae. Эта категория исков, посредст­вом которых преследуются и интерес, и наказание, распа­дается на две группы. Первую составляют иски, о которых Гай говорит (Gai., 4,9; 4,171; Paul., Sent., 1,19,1) как о тех, посред­ством которых истребуется стоимость вещи в двойном размере (in duplum) в том случае, если должник отрицает свой долг (infitians): actio iudicati (об исполнении судебного решения), actio depensi (о возмещении расходов поручителю, уплативше­му долг, — Gai., 3,127), actio legatorum nomine (об исполнении legatum per damnationem, — Gai., 2,282), — все те случаи, ко­торые в древности давали ход manus iniectio, — а также actio damni iniuriae legis Aquiliae (иск о противоправном нанесении ущерба по закону Аквилия)^[231]. Режим этих исков такой же, как и при истребовании простой стоимости вещи (in simplum), то есть — нештрафной: здесь нет кумулятивной конкуренции. Их систематизация как “смешанных” связана с анализом значе­ния двойного объема требования: взыскание одной стоимости

вещи представлялось нормальным, а другой — штрафным. Со­четание двух simplum при таком подходе выявляло комбини­рованный характер иска.

Другую группу составляют штрафные иски (в основном — преторские^[232]), за которыми позже признали качества нештраф­ных: в их отношении не допускается кумулятивная конкуренция с нештрафными исками, но они не переходят по наследству и их можно вчинить всем солидарным должникам по отдельности (ку­мулятивная конкуренция лиц).