<<
>>

§ 2. Особенности правового статуса корпоративных органов управления

Для исследования правовой природы корпоративного управления рассмотрим более детально правоотношения, возникающие при управлении хозяйственным обществом*(25).

В теории права правоотношения представляют собой "обязательную форму индивидуально-волевых общественных отношений, подверженных регулированию нормами права.

Правоотношение выражает особую общественную связь между субъектами, связь через права и обязанности"*(26).

При этом права и обязанности всегда конкретны. Каждый из участников правоотношения приобретает субъективное право и субъективную обязанность. Правовое регулирование различных видов имущественных отношений предусматривает возможность приобретения конкретных субъективных прав. Управомоченный субъект может совершать конкретные действия, а также вправе требовать совершения того или иного действия от обязанного лица.

Как известно, юридическая наука истолковывает субъективное право как обеспеченную законом меру дозволенного поведения управомоченного лица, включающую возможность самому управомоченному совершать определенные действия и требовать от обязанного лица определенного поведения в целях удовлетворения интересов управомоченного.

С субъективным правом взаимосвязана другая сторона правоотношения - субъективная обязанность. Субъективная обязанность определяется как обеспеченная законом мера должного поведения, предполагающая необходимость совершения определенного действия в интересах управомоченного, а также и воздержания от совершения определенного действия.

Взаимосвязь субъективного права и субъективной обязанности составляет юридическое содержание правоотношения.

Применительно к акционерным правоотношениям к субъектам управления акционерного общества относятся предусмотренные законом органы управления акционерного общества.

При этом мы возвращаемся к узкой трактовке понятия корпоративного управления.

Узкая трактовка понятия корпоративного управления основывается на ограничении субъектов управления кругом лиц, представленных в законодательстве как органы управления акционерного общества. Тем самым, сужение толкования термина "корпоративное управление" опирается на законодательно отраженное ограничение субъектов управления по кругу лиц, управомоченных осуществлять управление акционерным обществом.

Управление в акционерном обществе регламентируется ст. 103 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 103 ГК РФ высшим органом управления акционерного общества является общее собрание его акционеров.

В статье указываются правомочия, относимые законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся следующие функции:

1) изменение устава общества, в том числе изменение его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

Рассматривая общее собрание акционеров как субъект правоотношений управления акционерным обществом, необходимо толковать полномочия общего собрания акционеров как права общего собрания акционеров.

Органы управления акционерного общества в правоотношениях управления выступают в качестве управомоченной стороны правоотношения управления.

Общее собрание акционеров, являясь высшим органом управления акционерного общества, в правоотношениях управления, складывающихся внутри акционерного общества, не выступает в качестве обязанной стороны.

Своеобразие правого статуса общего собрания акционеров как только управомоченной, но не обязанной стороны правоотношений управления внутри акционерного общества находит законодательное отражение в цитируемой формулировке нормы ст.

103 ГК РФ. А именно: правомочия общего собрания акционеров охарактеризованы законодателем как исключительные.

В п. 1 ст. 103 ГК РФ указывается, что круг правомочий общего собрания акционеров, причисляемых к его исключительной компетенции, может быть расширен законом об акционерных обществах.

Законодатель уточняет положение об исключительной компетенции общего собрания акционеров добавлением формулировки, гласящей, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы общим собранием акционеров на решение исполнительных органов общества.

В контексте содержания правоотношений управления, складывающихся внутри акционерного общества, это означает, что правомочия, причисляемые законодателем к исключительной компетенции общего собрания акционеров, составляют права данного органа управления. По этим вопросам общее собрание акционеров как субъект правоотношений управления акционерным обществом является только управомоченной стороной, и не может быть обязанной стороной.

С учетом сказанного, необходимо уточнить сделанное выше замечание о том, что особенностью правового статуса общего собрания акционеров является способность быть только управомоченной стороной правоотношений управления внутри акционерного общества и не являться обязанной стороной.

Данное утверждение справедливо только в отношении вопросов, затрагивающих существо управления акционерным обществом. Конечно, по каким-либо второстепенным вопросам, например, передача необходимой информации исполнительному органу, общее собрание акционеров может выступать в роли обязанной стороны правоотношения. Но такие вопросы имеют второстепенное значение и не затрагивают существа управления акционерным обществом.

Помимо общего собрания акционеров в ст. 103 ГК РФ речь идет и о других органах управления акционерного общества.

Как отмечалось выше, органы управления акционерного общества наделены статусом субъектов правоотношений управления акционерным обществом.

В соответствии с нормой п. 2 ст. 103 ГК РФ в обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет). Правомочия совета директоров (наблюдательного совета) должны быть отражены в уставе акционерного общества. Причем в уставе акционерного общества должны быть определены вопросы, относимые к исключительной компетенции совета директоров.

Далее, в п. 2 ст. 103 ГК РФ уточняется представление законодателя о характере исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета). В соответствии с данной нормой вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

В контексте обсуждаемого нами правоотношения управления в акционерном обществе указанную норму можно истолковать следующим образом: вопросы, обозначенные как относимые к исключительной компетенции совета директоров, образуют права совета директоров во взаимоотношении данного органа управления с исполнительным органом.

Иными словами, будучи субъектом правоотношения управления, совет директоров по вопросам, отнесенным уставом общества к его исключительной компетенции, не может быть обязанной стороной. Однако эта норма действительна только в правоотношении управления, возникающем между советом директоров и исполнительным органом акционерного общества.

При этом статус исполнительного органа общества может быть истолкован следующим образом.

Исполнительный орган, осуществляя текущее руководство деятельностью общества, является управомоченной стороной правоотношений управления. Но правомочия исполнительного органа как субъекта правоотношений управления ограничены правомочиями общего собрания акционеров общества и совета директоров (наблюдательного совета).

Вступая в правоотношения управления с другими органами управления акционерным обществом: общим собранием акционеров и советом директоров, - исполнительный орган наделяется определенными обязанностями. Тем самым, в правоотношениях управления, складывающихся между исполнительным органом общества и общим собранием акционеров, а также советом директоров, исполнительный орган приобретает правовой статус обязанной стороны.

Правовое положение акционерных обществ регламентируется также Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ)*(27).

В указанном федеральном законе подробно описываются правовые механизмы, используемые при управлении акционерным обществом.

Пункт 1 ст. 47 Федерального закона N 208-ФЗ содержит указание на полномочия годового общего собрания акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в обязательном порядке. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества. Кроме того, годовое общее собрание акционеров утверждает годовые отчеты, годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчеты о прибылях и об убытках (счета прибылей и убытков) общества.

Важным полномочием годового общего собрания акционеров является распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, и убытков общества по результатам финансового года.

Помимо вышеупомянутых полномочий общего собрания акционеров к компетенции общего собрания акционеров относятся такие функции, как:

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация общества;

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;

- уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров;

- избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий; дробление и консолидация акций;

- приобретение обществом размещенных акций;

- принятие решений об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

- утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Кроме того, полномочия общего собрания акционеров заключаются в одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 83 Федерального закона N 208-ФЗ), а также крупных сделок (ст. 79 Федерального закона N 208-ФЗ).

Вышеперечисленные функции общего собрания акционеров являются правомочиями данного органа управления акционерного общества.

С учетом смыслового аспекта упомянутых правомочий общего собрания акционеров мы предлагаем классифицировать все полномочия данного органа управления на три группы.

К первой группе правомочий общего собрания акционеров необходимо причислить правомочия, связанные с регулированием имущественных отношений.

Необходимо отметить, что основным направлением деятельности общего собрания акционеров как высшего органа управления коммерческой организации является регулирование имущественных отношений. Имущественные отношения доминируют в деятельности коммерческой организации.

При этом мы имеем в виду такие правомочия общего собрания акционеров, как:

- распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, и убытков общества по результатам финансового года;

- выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

- дробление и консолидация акций;

- приобретение обществом размещенных акций;

- одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- одобрение крупных сделок.

Ко второй группе правомочий общего собрания акционеров необходимо причислить правомочия, связанные с регулированием организационных аспектов деятельности акционерного общества.

На наш взгляд, в эту группу правомочий общего собрания акционеров попадают такие полномочия общего собрания акционеров, как:

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества;

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация общества;

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров;

- избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

- принятие решений об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

- утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Нужно отметить, что ревизионная комиссия (ревизор) общества по смыслу действующего акционерного законодательства не причисляется к органам управления акционерного общества.

Так, Федеральный закон N 208-ФЗ регламентирует деятельность ревизионной комиссии общества посредством норм, включенных в гл. XII. Эта глава озаглавлена "Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества". Наряду с правовым положением ревизионной комиссии (ревизора) акционерного общества в этой главе федерального закона отражен правовой статус аудитора общества. Направленность деятельности этих двух субъектов акционерных правоотношений совпадает. Это видно, например, по сходству составляемого обоими субъектами независимо друг от друга заключения. Такое заключение должно содержать подтверждение достоверности данных, имеющихся в отчетах и иных финансовых документах общества, а также информацию о фактах нарушения установленных правовыми актами порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, правовых актов при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности (ст. 87 Федерального закона N 208-ФЗ).

Кроме того, противопоставление деятельности ревизионной комиссии функционированию органов управления акционерного общества достигается путем требования закона, в соответствии с которым члены ревизионной комиссии (ревизора) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета), а также занимать иные должности в органах управления общества (п. 6 ст. 85 Федерального закона N 208-ФЗ).

С учетом того, что ревизионная комиссия (ревизор) общества по смыслу действующего акционерного законодательства не причисляется к органам управления акционерного общества, мы сочли возможным отнести избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества к правомочиям общего собрания акционеров, образующим вторую группу полномочий общего собрания акционеров.

Наконец, к третьей группе правомочий общего собрания акционеров необходимо причислить правомочия, связанные с регулированием деятельности органов управления общества.

Эту группу правомочий общего собрания акционеров составляют такие правомочия общего собрания акционеров, как:

- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий.

К этой группе правомочий общего собрания акционеров нужно отнести и предусмотренное п. 2 ст. 64 Федерального закона N 208-ФЗ решение общего собрания акционеров по поводу размеров вознаграждений и (или) компенсаций расходов, выплачиваемых членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей.

Далее, подчеркнем, что все полномочия общего собрания акционеров, классифицированные нами на три группы, по сути, являются управленческими полномочиями. Иными словами, независимо от предмета регулирования правомочия общего собрания акционеров представляют собой содержание правоотношений управления.

Наряду с общим собранием акционеров к органам управления обществом Федеральный закон N 208-ФЗ (ст. 64) относит совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Данная норма корреспондирует ст. 103 ГК РФ. Правовой статус совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества регламентируется положениями гл. VIII Федерального закона N 208-ФЗ.

Статья 64 указанного закона формулирует требование, предъявляемое к численности акционеров общества в случае образования данного органа управления обществом - совета директоров (наблюдательного совета). При этом в указанной статье закона требование к численности акционеров общества, желающего избрать совет директоров (наблюдательный совет), излагается по принципу "от противного". А именно, в ст. 64 говорится о том, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

По поводу изложенной нормы Федерального закона N 208-ФЗ о порядке избрания совета директоров (наблюдательного совета) общества необходимо сделать следующие замечания.

Указанная норма закона несколько изменяет корреспондирующую норму ГК РФ. В п. 2 ст. 103 ГК РФ говорится о том, что в обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет).

Норма п. 2 ст. 103 ГК РФ носит ограничительный характер. В ней не сказано о том, что совет директоров (наблюдательный совет) может создаваться в любом акционерном обществе, в том числе в обществе с численностью акционеров - владельцев голосующих акций менее 50.

В отличие от этого в Федеральном законе N 208-ФЗ законодатель допускает образование совета директоров (наблюдательного совета) и в обществе с численностью акционеров - владельцев голосующих акций менее 50. По смыслу Федерального закона N 208-ФЗ совет директоров (наблюдательный совет) в обществе с численностью акционеров более 50, является обязательным органом управления акционерного общества. Эта норма не распространяется на акционерное общество с численностью акционеров - владельцев голосующих акций менее 50. В последнем из упомянутых типов акционерных обществ избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества отдано на усмотрение самого акционерного общества.

Правомочия совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определены законодателем как общее руководство деятельностью общества (п. 1 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ).

При этом под общим руководством деятельностью акционерного общества подразумевается выполнение конкретных управленческих функций. Перечень управленческих функций совета директоров (наблюдательного совета) представлен в п. 1 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ. Перечень функций не носит исчерпывающего характера.

К функциям общего руководства, осуществляемым советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, относятся такие полномочия:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и решение других вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий;

- рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

- рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

- использование резервного фонда и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- одобрение крупных сделок;

- одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

- принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях, за исключением случаев участия в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций.

По аналогии с вышеприведенной классификацией правомочий общего собрания акционеров как высшего органа управления акционерным обществом изложенные правомочия совета директоров (наблюдательного совета) могут быть разделены на три группы. При этом в качестве критерия классификации правомочий органа управления употребляется такой признак: предмет регулирования, осуществляемого данным правомочием органа управления.

Исходя из вышеизложенного, к первой группе правомочий совета директоров (наблюдательного совета) мы относим правомочия, касающиеся регулирования имущественных отношений.

В эту группу попадают следующие полномочия совета директоров (наблюдательного совета):

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

- рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

- использование резервного фонда и иных фондов общества;

- одобрение крупных сделок;

- одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Во вторую группу правомочий совета директоров (наблюдательного совета) общества мы включаем правомочия, связанные с регулированием организационных отношений общей направленности.

Во вторую группу правомочий совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества попадают такие правомочия, как:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

- утверждение внутренних документов общества;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

- принятие решений об участии и о прекращении участия в других организациях, за исключением случаев участия в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций.

К третьей, последней из выделенных нами групп правомочий совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества мы причислили правомочия совета директоров (наблюдательного совета), связанные с регулированием деятельности других органов управления общества.

В эту группу правомочий совета директоров (наблюдательного совета) следует включить такие предусмотренные законом правомочия совета директоров (наблюдательного совета), как:

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и решение других вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.

- вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров таких вопросов, как:

- передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации;

- реорганизация общества;

- увеличение уставного капитала общества;

- дробление и консолидация акций;

- совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

- утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

При этом необходимо отметить, что правомочие общего собрания акционеров, связанное с принятием решений по вопросам, выносимым только по предложению совета директоров, является опосредованным и зависит от волеизъявления совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

В результате мы видим не только разграничение правомочий общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета), но и взаимную обусловленность правомочий этих органов управления акционерным обществом.

Порядок функционирования совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества регламентируется ст. 68 Федерального закона N 208-ФЗ. Согласно нормам, отраженным в данной статье закона, совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет свою работу через проводимые заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества созываются председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества проводятся по инициативе председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии, аудитора общества, исполнительного органа общества. Заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества могут проводиться и по инициативе иных лиц, наделенных уставом акционерного общества такими полномочиями.

Решения совета директоров (наблюдательного совета) принимаются на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества путем голосования членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, принимающих участие в заседании.

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества ведется протокол заседания, который подписывается председательствующим на заседании.

В соответствии с нормами Федерального закона N 208-ФЗ одинаковой чертой правового положения общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества является решение вопросов на заседании каждого из этих органов управления.

Данный признак, отличающий порядок работы обоих органов управления акционерным обществом, воспроизводится и на уровне коллегиального исполнительного органа. Исполнительный орган акционерного общества приобретает правовой статус в соответствии со ст. 69, 70 Федерального закона N 208-ФЗ. Нормы, регламентирующие деятельность исполнительного органа акционерного общества, содержатся и в других статьях Федерального закона N 208-ФЗ.

Согласно п. 1 ст. 69 Федерального закона N 208-ФЗ единоличный исполнительный орган акционерного общества (директор, генеральный директор) или единоличный исполнительный орган общества совместно с коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией) осуществляет руководство текущей деятельностью акционерного общества. Исполнительные органы акционерного общества подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

В соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона N 208-ФЗ к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

С учетом сказанного, правовое положение исполнительного органа можно охарактеризовать как положение обязанной стороны. В правоотношениях управления, складывающихся между исполнительным органом общества, с одной стороны, и общим собранием акционеров, а также советом директоров (наблюдательным советом) общества, с другой стороны, исполнительный орган выступает в роли обязанного субъекта правоотношений.

В то же время Федеральный закон N 208-ФЗ наделяет исполнительный орган общества определенными правомочиями. Так, в соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона N 208-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Перечисленные функции единоличного исполнительного органа акционерного общества образуют правомочия данного органа управления акционерного общества, приобретаемые этим органом управления по закону в правоотношениях управления.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью акционерного общества в соответствии с действующим законодательством должны быть отражены в договоре, заключаемом каждым из перечисленных субъектов правоотношений с акционерным обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69 Федерального закона N 208-ФЗ).

Кроме того, права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью акционерного общества могут быть изложены в уставе акционерного общества, а также в утверждаемом общим собранием акционеров внутреннем документе общества (положении, регламенте или ином документе).

Перечисленные внутренние документы акционерного общества, помимо всего прочего, устанавливают сроки и порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа общества, а также порядок принятия решений (п. 1 ст. 70 Федерального закона N 208-ФЗ).

Заседания коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) инициируются лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором). Данное лицо подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Протокол заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) предоставляется членам совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизору), аудитору общества по их требованию (п. 2 ст. 70 Федерального закона N 208-ФЗ).

Из вышеизложенного видно, что порядок работы органов управления акционерного общества, отмеченный в ходе предыдущего изложения, присущ и коллегиальному исполнительному органу акционерного общества.

Мы имеем в виду принятие решений на заседании органов управления акционерного общества.

Необходимо сделать оговорку по поводу собраний в форме заочного голосования. Так, п. 1 ст. 50 Федерального закона N 208-ФЗ описывает проведение общего собрания акционеров в форме заочного голосования. Хотя для проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов и принятия решений по ним не требуется, это не меняет сущности собрания. Отличительными чертами собрания являются: лаконичное изложение различных позиций по обсуждаемым вопросам и выражение мнения участника собрания путем голосования.

В случае заочного голосования собрание приобретает абстрактную форму. Совместное присутствие заменяется воображаемым соприсутствием участников собрания. Это особенно наглядно проявляется в случае использования для заочного голосования электронных средств.

Отсюда, наш вывод о том, что принятие решений на заседании органов управления акционерного общества является неотъемлемым признаком порядка работы органов управления, остается в силе и для ситуации проведения собрания органов управления акционерного общества в форме заочного голосования. Но в последнем случае заседание органов управления акционерным обществом носит абстрактную форму.

В то же время для осуществления постоянного руководства деятельностью хозяйственного общества проведения заседаний органов управления недостаточно. Необходима перманентная, непрерывная работа по управлению акционерным обществом.

Непрерывность процесса управления акционерным обществом обеспечивается единоличным исполнительным органом, который принимает решения по текущим вопросам хозяйственной деятельности общества единолично, не прибегая к созыву заседаний. Заседания созываются только для принятия решений коллегиальными органами управления общества по отдельным, закрепленным в законе и уставе, вопросам деятельности общества.

В соответствии с Кодексом корпоративного поведения*(28) важнейшую функцию в корпоративном управлении играет совет директоров общества.

Новеллой Кодекса корпоративного поведения является акцентирование контрольных полномочий совета директоров.

Выше мы показали, что Федеральный закон N 208-ФЗ разделяет контрольные и управленческие полномочия. Контрольные и управленческие функции различаются как по содержанию, так и по структурным образованиям, которым федеральным законом предписано выполнение этих функций. А именно: управление осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, а контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества передается Федеральным законом N 208-ФЗ ревизионной комиссии (ревизору) общества и аудитору общества.

В п. 1 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ по поводу контрольных функций совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества ничего не сказано. По поводу отношений совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества с контрольными органами - аудитором общества и ревизионной комиссией (ревизором) акционерного общества - говорится следующее. К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) относится подготовка рекомендаций по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора (пп. 10 п. 1 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ).

В соответствии с гл. XII Федерального закона N 208-ФЗ контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляют ревизионная комиссия (ревизор) акционерного общества и аудитор общества. При этом осуществление контрольных функций этими органами опосредуется управленческими правомочиями общего собрания акционеров. А именно: согласно ст. 85, 86 Федерального закона N 208-ФЗ общее собрание акционеров избирает ревизионную комиссию (ревизора) общества и утверждает аудитора общества.

По-иному толкуют полномочия совета директоров и контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества авторы Кодекса корпоративного поведения.

Обеспечение советом директоров эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью хозяйственного общества, в том числе и акционерного общества, в соответствии с п. 1.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения происходит в двух направлениях. А именно:

1) контроль за исполнением финансово-хозяйственного плана, за правильностью ведения бухгалтерского учета, за достоверностью используемой в обществе финансовой информации, утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью хозяйственного общества;

2) контроль за созданием системы управления рисками, утверждение внутренних процедур общества по управлению рисками.

Контролю за финансово-хозяйственной деятельностью общества посвящена гл. 8 Кодекса корпоративного поведения.

В данной главе контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества определяется возлагаемой на него целью. Цель финансово-хозяйственного контроля в акционерном обществе определяется как защита капиталовложений акционеров и активов общества.

Поставленная цель финансово-хозяйственного контроля в акционерном обществе реализуется посредством решения ряда задач. Перечень этих задач задается исчерпывающим образом. К этим задачам в соответствии с введением к гл. 8 Кодекса корпоративного управления относятся:

1) принятие и обеспечение исполнения финансово-хозяйственного плана;

2) установление и обеспечение соблюдения эффективных процедур внутреннего контроля;

3) обеспечение эффективной и прозрачной системы управления в обществе, в том числе предупреждение и пресечение злоупотреблений со стороны исполнительных органов и должностных лиц общества;

4) предупреждение, выявление и ограничение финансовых и операционных рисков;

5) обеспечение достоверности финансовой информации, используемой либо раскрываемой обществом.

Данное определение контроля финансово-хозяйственной деятельности хозяйственного общества, задаваемое посредством постановки цели и конкретизирующих ее задач, наводит на размышления по поводу соотношения понятий "контроль" и "управление".

Исходя из вышеприведенного представления о контроле финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества, можно сделать вывод о том, что контроль является более обобщенным понятием, чем понятие управления. Управление в контексте поставленных задач финансово-хозяйственного контроля воспринимается как одна из задач, одна из функций контроля. Отсюда, понятия "контроль" и "управление" соотносятся как общее и частное соответственно.

Такое соотношение контроля и управления в акционерном обществе отличается от представления о контроле и управлении, заложенного в Федеральном законе N 208-ФЗ. В то же время такая концепция контроля и управления не противоречит действующему акционерному законодательству России, а потому воспринимается как данность.

Во введении к гл. 8 Кодекса корпоративного поведения перечисляются субъекты правоотношений в хозяйственном обществе, которые наделены полномочиями по осуществлению контроля. Таковыми являются: совет директоров общества и его комитет по аудиту, ревизионная комиссия общества, контрольно-ревизионная служба общества, независимая аудиторская организация (аудитор) общества.

Осуществляя контроль финансово-хозяйственной деятельности, совет директоров остается органом управления акционерным обществом.

Как неоднократно упоминалось выше, такой правовой статус совет директоров акционерного общества приобретает в соответствии с ГК РФ.

Тогда перечисленные в п. 1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения функции совета директоров нужно интерпретировать как составляющие управления, осуществляемого советом директоров акционерного общества.

Напомним, к функциям совета директоров согласно п. 1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения относятся: планирование годового финансово-хозяйственного плана, осуществление финансово-хозяйственного контроля, защита прав и интересов акционеров и разрешение корпоративных конфликтов, контроль за деятельностью исполнительных органов акционерного общества.

Совокупное толкование положений ГК РФ, регламентирующих правовой статус совета директоров акционерного общества, и норм Кодекса корпоративного поведения, определяющих правомочия совета директоров хозяйственного общества, позволяет интерпретировать контроль как одну из составляющих понятия "управление".

Этот вывод нужно сравнить с противоположным заключением, полученным нами в ходе предыдущих рассуждений. А именно: управление - это одна из функций (задач) контроля.

Таким образом, мы пришли к взаимоисключающему толкованию соотношения понятий "контроль" и "управление".

Для преодоления противоречия между двумя представлениями о соотношении контроля и управления необходимо сформулировать критерий, позволяющий снять данное противоречие в определениях.

Подчеркнем еще раз, что два взаимоисключающих соотношения понятий "контроль" и "управление" получены нами в ходе толкования норм ГК РФ и Кодекса корпоративного поведения.

На наш взгляд, снять противоречие в определениях, а именно: "контроль как одна из составляющих управления" и "управление как функция контроля", - можно путем обращения к понятию целей деятельности акционерного общества и совета директоров как органа управления акционерным обществом.

Акционерное общество, будучи коммерческой организацией, в качестве основной цели своей деятельности преследует извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Акционерное общество как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Одним из органов управления в акционерном обществе является совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества (ст. 103 ГК РФ).

Совокупное толкование перечисленных норм ГК РФ позволяет сделать следующее заключение. Акционерное общество, преследующее цель извлечения прибыли, приобретает правоспособность через органы управления, одним из которых является совет директоров (наблюдательный совет).

Нужно обратить внимание на то, что в соответствии с ГК РФ совет директоров является органом управления. Иными словами, в ГК РФ акцентируется управленческая функция совета директоров.

Акцентирование основной цели деятельности акционерного общества влечет толкование управления в качестве главной функции органов акционерного общества, посредством которых акционерное общество приобретает свою правоспособность.

В этом случае функция контроля (или функция планирования) получает значение функции, вытекающей из функции управления.

Итак, основная цель деятельности акционерного общества - извлечение прибыли - коррелирует с функцией управления как главной функцией органов юридического лица. В этом случае контроль становится функцией, вытекающей из функции управления.

Противоположную картину мы имеем при анализе норм Кодекса корпоративного поведения.

По смыслу гл. 8 Кодекса корпоративного поведения основной целью деятельности органов управления в акционерном обществе является защита капиталовложений акционеров и активов общества. Высвечивание этой цели в качестве главной цели деятельности субъектов корпоративных правоотношений порождает восприятие контроля как главной функции органов акционерного общества. Тогда, управление становится функцией, вытекающей из функции контроля.

Иначе говоря, защита капиталовложений акционеров и активов общества, акцентированная в качестве основной цели корпоративных правоотношений, коррелирует с функцией контроля как главной функцией органов акционерного общества. В этом случае управление становится функцией, вытекающей из функции контроля.

Таким образом, соотношение функций контроля и управления опосредуется целями деятельности акционерного общества.

Существенные изменения претерпела в соответствии с нормами Кодекса корпоративного поведения структура совета директоров.

Изменение состава совета директоров, как одного из направлений преобразования структуры совета директоров, отражено в п. 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

Прежде всего нужно отметить, что Кодекс корпоративного поведения корреспондирует нормам Федерального закона N 208-ФЗ.

Речь идет о положениях Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с которыми членами совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества могут быть только физические лица. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не являться акционером общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 14 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 66 Федерального закона N 208-ФЗ).

Перечисленные нормы Федерального закона N 208-ФЗ подразумеваются и Кодексом корпоративного поведения.

Новеллой Кодекса корпоративного поведения является введение представления о независимых директорах как членах совета директоров.

Положение о независимых директорах вводится в Кодексе корпоративного поведения путем классификации всех директоров, являющихся членами совета директоров (п. 2.2.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения).

Все директоры, входящие в состав совета директоров, делятся на три группы. Это исполнительные, неисполнительные и независимые директоры. Как отмечается в Кодексе корпоративного поведения, исполнительные директоры - это члены правления, которые не могут составлять более 1/4 от числа членов совета директоров общества.

Указанное положение Кодекса корпоративного поведения корреспондирует норме абз. 2 п. 2 ст. 66 Федерального закона N 208-ФЗ.

Согласно упомянутой норме закона члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с концепцией разработчиков Кодекса корпоративного поведения включение в состав совета директоров членов правления не защищает интересы акционеров. Интересы акционеров могут защитить независимые директоры, входящие в совет директоров общества.

В Кодексе корпоративного поведения формулируются требования к кандидатурам, претендующим на занятие вакансии независимых директоров в совете директоров общества. При этом, на наш взгляд, критерии независимого директора отражены не только в п. 2.2.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, как на это указывают сами составители кодекса, но и в п. 2.2.1, 2.2.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

Совокупное толкование норм, отраженных в перечисленных пунктах Кодекса корпоративного поведения, позволяет сформулировать следующие требования, предъявляемые в соответствии с Кодексом корпоративного поведения к кандидатурам независимых директоров.

Независимый директор не должен быть членом правления общества. К тому же независимый директор должен быть независим от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества. Независимый директор не должен находиться с обществом в каких-либо отношениях, которые могут повлиять на независимость суждения такого директора.

На независимость суждений директора, претендующего на статус независимого директора в составе совета директоров, могут повлиять обстоятельства, которые в Кодексе корпоративного поведения описываются исчерпывающим образом. Обстоятельствами, исключающими независимость суждений директора - члена совета директоров, являются такие обстоятельства:

- данное лицо являлось в течение последних трех лет или является в настоящее время должностным лицом (управляющим) или работником общества; либо указанное лицо являлось или является должностным лицом (или работником) управляющей организации общества;

- данное физическое лицо является должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

- данное физическое лицо является аффилированным лицом должностного лица (управляющего) общества либо аффилированным лицом должностного лица управляющей организации общества;

- данное физическое лицо является аффилированным лицом общества, а также аффилированным лицом таких аффилированных лиц;

- данное физическое лицо является стороной по обязательствам с обществом; при этом в соответствии с условиями таких обязательств это физическое лицо может приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10% и более совокупного годового дохода указанного лица, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;

- данное физическое лицо является крупным контрагентом общества; при этом под крупным контрагентом общества подразумевается такой контрагент, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10% и более балансовой стоимости активов общества;

- данное физическое лицо является представителем государства;

- данное физическое лицо в течение семи лет исполняло обязанности члена совета директоров в качестве независимого директора.

Вышеперечисленные обстоятельства исключают независимость суждений члена совета директоров. А потому физическое лицо, подвергнутое действию этих обстоятельств, не может быть независимым директором акционерного общества.

При интерпретации условий, определяющих согласно концепции Кодекса корпоративного поведения статус независимого директора, мы учитывали норму п. 2 ст. 66 Федерального закона N 208-ФЗ, а именно: членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может быть только физическое лицо.

Критерии независимого директора представлены в Кодексе корпоративного поведения двояким образом. А именно: с одной стороны, такие критерии отражают обстоятельства, воздействующие на физическое лицо, претендующее на статус независимого директора общества. В этом смысле можно говорить, что критерии независимого директора подразумевают некоторую пассивно-страдательную позицию физического лица, подвергающегося воздействию внешних обстоятельств.

С другой стороны, критерии независимого директора отражены в Кодексе корпоративного поведения и как волеизъявление самого претендента на статус независимого директора. В этом смысле можно говорить, что критерии независимого директора предполагают и активно-действенную позицию физического лица, претендующего на статус независимого директора.

Так, в п. 2.2.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения говорится о том, что независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым.

Наступление обстоятельств, могущих привести к исключению независимости лица, представленного в совете директоров в качестве независимого директора, является основанием для созыва советом директоров внеочередного общего собрания акционеров с целью избрания нового состава совета директоров (п. 2.2.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения).

Кодекс корпоративного поведения придает большое значение включению независимых директоров в состав совета директоров.

По мнению разработчиков Кодекса корпоративного поведения, независимые директоры призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества, оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, разрешение корпоративных конфликтов с участием акционеров.

В Кодексе корпоративного поведения независимые директоры рассматриваются как гаранты объективного мнения совета директоров по обсуждаемым вопросам. А объективность мнения совета директоров при принятии ими решений, детерминирующих хозяйственную деятельность общества, важна для укрепления доверия инвесторов к обществу (п. 2.2.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения).

На наш взгляд, введение института независимых директоров демонстрирует стремление поставить во главу угла интересы хозяйственного общества в целом, как юридического лица.

Сделанное нами утверждение не противоречит критерию отбора независимых директоров, изложенному в пп. (4) п. 2.2.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

Как говорилось выше, независимый директор не должен быть аффилированным лицом хозяйственного общества, а также аффилированным лицом таких аффилированных лиц.

Аффилированные лица хозяйственного общества могут преследовать цель извлечения максимальной прибыли в краткосрочной перспективе. Такая позиция может прийти в противоречие с долгосрочными интересами хозяйственного общества как юридического лица.

Столкновение долгосрочных интересов хозяйственного общества и краткосрочных интересов аффилированных лиц общества является примером ситуации, правильное разрешение которой может быть достигнуто при опоре на независимое мнение членов совета директоров.

Институт независимых директоров, предложенный в Кодексе корпоративного поведения, является развитием положения п. 2 ст. 66 Федерального закона N 208-ФЗ о том, что член совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может не быть акционером общества.

В Кодексе корпоративного поведения эта норма не сформулирована явно. Иными словами, не сказано о том, что независимый директор не должен быть акционером общества.

В то же время, исходя из утверждения, изложенного в п. 2.2.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения о том, что при определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения, мы считаем, что независимый директор не должен быть акционером хозяйственного общества, членом совета директоров которого он является, поскольку, будучи акционером, он будет являться участником акционерных правоотношений, т.е. одним из заинтересованных лиц этого общества, в то время как он должен сохранять независимый статус.

Поэтому мы полагаем целесообразным уточнить текст Кодекса корпоративного поведения положением о том, что независимый директор не должен быть акционером хозяйственного общества, членом совета директоров которого он является.

Помимо этого на независимость суждений члена совета директоров может повлиять аффилированность с контрагентами хозяйственного общества. Тогда требование, согласно которому независимый директор не должен быть акционером, нужно дополнить такой нормой: независимый директор не должен быть акционером хозяйственного общества - контрагента данного хозяйственного общества, членом совета директоров которого является независимый директор.

Выше мы обсудили изменения состава совета директоров, предложенные в Кодексе корпоративного поведения.

Помимо изменений состава совета директоров Кодекс корпоративного поведения предполагает и изменение структуры совета директоров.

Новеллой Кодекса корпоративного поведения является введение комитетов совета директоров.

Деятельность комитетов совета директоров регламентируется п. 4.7-4.12 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, а также другими пунктами этого документа.

Комитеты совета директоров создаются для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров. Данные комитеты предназначены для предварительного рассмотрения наиболее существенных вопросов хозяйственной жизни общества и подготовки рекомендаций совету директоров по указанным вопросам.

Профиль деятельности комитетов совета директоров должен соответствовать основным функциям совета директоров.

В Кодексе корпоративного поведения приводится перечень комитетов совета директоров, создание которых является необходимым и желательным, с точки зрения авторов кодекса. К ним относятся такие комитеты, как комитет по стратегическому планированию, комитет по аудиту, комитет по кадрам и вознаграждениям, комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.

По замыслу разработчиков Кодекса корпоративного поведения перечисленные комитеты совета директоров являются обязательными образованиями в структуре совета директоров.

Кроме них могут создаваться и другие комитеты совета директоров, в частности, комитет по управлению рисками, комитет по этике.

Образование комитетов передается на усмотрение совета директоров.

Совет директоров вправе формировать комитеты, как на постоянной основе, так и временно действующие. В последнем случае комитеты совета директоров создаются для решения конкретных вопросов, не имеющих перманентного характера.

Комитеты совета директоров формируются из членов совета директоров. Но к участию в работе комитетов могут привлекаться эксперты, обладающие необходимыми профессиональными знаниями.

Комитеты совета директоров возглавляются председателями соответствующих комитетов.

Комитеты должны играть роль механизма, посредством которого осуществляется контроль за деятельностью исполнительных органов общества.

Исходя из указанной направленности деятельности комитетов, рекомендуется назначать на должность председателя комитета члена совета директоров, не являющегося должностным лицом хозяйственного общества.

Введение комитетов совета директоров меняет порядок работы совета директоров.

По аналогии с Федеральным законом N 208-ФЗ Кодекс корпоративного поведения предусматривает организацию деятельности совета директоров путем проведения заседаний. В соответствии с п. 4.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения заседания совета директоров рекомендуется проводить регулярно по специально разработанному плану. Кодекс корпоративного поведения допускает возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной формах (п. 4.3 гл. 3).

Благодаря формированию комитетов совета директоров деятельность совета директоров может протекать не только путем работы в заседаниях, но и на постоянной основе.

Регулярность заседаний и постоянство текущей работы - это два принципа функционирования органов управления акционерным обществом. В деятельности различных органов управления они проявляются по-разному.

Так, общее собрание акционеров - это единственный орган управления акционерного общества, который функционирует только путем работы в заседаниях.

В отличие от этого порядок работы исполнительного органа акционерного общества характеризуется прежде всего постоянством текущей работы по управлению акционерным обществом.

Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества, опосредуя отношения управления между общим собранием акционеров и исполнительным органом, испытывает на себе влияние со стороны обоих указанных органов управления.

В Кодексе корпоративного поведения его разработчики пошли по пути усиления постоянства как порядка функционирования совета директоров.

Доминирующая роль совета директоров в системе органов управления акционерным обществом явно прослеживается при анализе Кодекса корпоративного поведения.

Совет директоров уже не довольствуется отводимой ему Федеральным законом N 208-ФЗ позицией стратегического органа управления акционерным обществом. В соответствии с Кодексом корпоративного поведения совет директоров принимает на себя и функции тактически ориентированного органа управления акционерным обществом. Иными словами, совет директоров согласно духу и букве Кодекса корпоративного поведения предстает в качестве органа управления, соединяющего в своей деятельности вопросы стратегии с вопросами тактики.

Воплощением единства стратегии и тактики в деятельности совета директоров хозяйственного общества и выступают комитеты совета директоров.

Учитывая сказанное, отражение полномочий совета директоров, присутствующее в нормативных правовых актах, требует уточнения. Совет директоров уже не делегирует исполнительному органу тактические функции, оставляя их за собой.

Новеллой Кодекса корпоративного поведения стало включение в корпоративные правоотношения такого субъекта, как корпоративный секретарь хозяйственного общества.

Регламентации деятельности корпоративного секретаря общества посвящена гл. 5 Кодекса корпоративного поведения.

В соответствии с замыслом разработчиков Кодекса корпоративного поведения должность корпоративного секретаря общества вводится с целью реализации определенных задач, возникающих при функционировании хозяйственного общества.

Задачи эти обозначены во введении к гл. 5 Кодекса корпоративного поведения. В нашей интерпретации задачи, влекущие введение должности корпоративного секретаря общества, могут иметь такое толкование.

Должность корпоративного секретаря общества предложена с целью обеспечения прозрачности и предсказуемости для акционеров действий органов хозяйственного общества. Корпоративный секретарь призван гарантировать соблюдение органами и должностными лицами хозяйственного общества процедур, установленных законодательством, уставом и иными внутренними документами общества. Корпоративный секретарь обязан контролировать порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, порядок деятельности совета директоров общества. Кроме того, целью введения должности корпоративного секретаря общества является соблюдение правил хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе.

Более детально полномочия корпоративного секретаря раскрываются в п. 1 гл. 5 Кодекса корпоративного поведения. Данный пункт Кодекса корпоративного поведения озаглавлен: "Функции секретаря общества".

К функциям корпоративного секретаря законодатель причисляет такие полномочия:

- обеспечение подготовки и проведения общего собрания акционеров в соответствии с требованиями законодательства, устава и иных внутренних документов общества на основании решения о проведении общего собрания акционеров;

- обеспечение подготовки списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;

- обеспечение надлежащего уведомления лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров о проведении общего собрания; осуществление подготовки и направления (вручения) им бюллетеней для голосования, а также уведомление о проведении общего собрания акционеров всех членов совета директоров, генерального директора (управляющей организации, управляющего), членов правления, членов ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества;

- формирование материалов, которые должны предоставляться к общему собранию акционеров, обеспечение доступа к таким материалам, заверение и предоставление копий соответствующих документов по требованию лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;

- сбор поступивших в общество заполненных бюллетеней для голосования и своевременная передача их регистратору общества, выполняющему функции счетной комиссии;

- обеспечение выполнения процедур регистрации участников общего собрания акционеров; организация ведения протокола общего собрания и составления протокола об итогах голосования на общем собрании; своевременное доведение до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании, отчета об итогах голосования на общем собрании акционеров;

- разрешение конфликтов, связанных с процедурой подготовки и проведения общего собрания акционеров; ответы на вопросы участников общего собрания, касающиеся процедуры проведения таких собраний;

- подготовка и проведение заседаний совета директоров в соответствии с требованиями законодательства, устава и иных внутренних документов общества; решение всех организационных вопросов, связанных с подготовкой и проведением таких заседаний;

- уведомление всех членов совета директоров о проведении заседания совета директоров; направление (вручение) им бюллетеней для голосования; сбор заполненных бюллетеней, а также выраженных в письменной форме мнений членов совета директоров, отсутствовавших на заседании совета директоров; передача собранных материалов председателю совета директоров;

- обеспечение надлежащего соблюдения процедуры проведения заседания совета директоров, осуществляемого в очной форме; ведение протокола заседания совета директоров;

- содействие членам совета директоров в осуществлении ими своих функций;

- содействие членам совета директоров в получении информации в соответствии с принятой в обществе информационной политикой; ознакомление членов совета директоров со стенограммами и протоколами заседаний правления, приказами генерального директора, иными документами исполнительных органов общества; ознакомление членов совета директоров с протоколами заседаний и заключениями ревизионной комиссии и аудитора общества; ознакомление членов совета директоров по решению председателя совета директоров с первичными документами бухгалтерского учета;

- разъяснение вновь избранным членам совета директоров действующих в обществе правил деятельности совета директоров и иных органов общества; пояснение вновь избранным членам совета директоров организационной структуры общества; информирование вновь избранных членов совета директоров о должностных лицах хозяйственного общества; ознакомление вновь избранных членов совета директоров с внутренними документами общества, действующими решениями общего собрания акционеров и совета директоров; предоставление иной информации, имеющей значение для надлежащего исполнения членами совета директоров их обязанностей;

- предоставление членам совета директоров разъяснений по поводу требований законодательства, устава и иных внутренних документов общества, касающихся процедурных вопросов подготовки и проведения общего собрания акционеров, заседаний совета директоров; дача разъяснений по поводу раскрытия (предоставления) информации об обществе;

- обеспечение раскрытия (предоставления) информации об обществе и хранения документов хозяйственного общества;

- обеспечение соблюдения требований к порядку хранения и раскрытия (предоставления) информации об обществе, установленных законодательством, а также уставом и иными внутренними документами хозяйственного общества;

- контроль за своевременным раскрытием обществом информации, содержащейся в проспектах эмиссии ценных бумаг общества и в его ежеквартальных отчетах, а также информации о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность общества;

- обеспечение хранения документов, доступа к ним, а также предоставление копий таких документов; удостоверение копий документов;

- обеспечение надлежащего рассмотрения обществом обращений акционеров и разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров;

- контроль за своевременным рассмотрением органами и подразделениями общества обращений акционеров;

- разрешение конфликтов, связанных с ведением реестра акционеров; обращение к регистратору за разъяснениями в связи с жалобами акционеров.

Нетрудно заметить, что на корпоративного секретаря возложены значительные полномочия. В соответствии с концепцией Кодекса корпоративного поведения основное содержание этих полномочий сводится к обеспечению соблюдения процедурных аспектов деятельности хозяйственного общества.

Однако более пристальное знакомство с полномочиями корпоративного секретаря наводит на мысль о том, что на корпоративного секретаря возлагается исполнение функций, выходящих за рамки соблюдения процедур хозяйственной жизни общества.

Так, корпоративный секретарь задействован в осуществлении информационной политики хозяйственного общества.

Далее, немаловажной чертой деятельности корпоративного секретаря является поручение ему обучения вновь избранных членов совета директоров (п. 1.3.2 гл. 5 Кодекса корпоративного поведения).

Вводя вновь избранных членов совета директоров в курс дела, предоставляя им информацию, необходимую для принятия взвешенных решений, корпоративный секретарь исполняет роль инстанции, обучающей членов органа управления акционерным обществом.

С учетом выделенных нами функций корпоративного секретаря считаем целесообразным предоставить данному субъекту корпоративных отношений особый статус, закрепив на уровне закона его правовой статус, полномочия и ответственность.

Аргументами в пользу нашей позиции являются следующие положения Кодекса корпоративного поведения.

В обществах с большим числом акционеров может быть предусмотрено создание аппарата секретаря общества, состав, численность, структура и должностные обязанности сотрудников которого определяются внутренними документами общества (п. 1.6.2 гл. 5 Кодекса корпоративного поведения).

Отсюда следует, что кодекс предусматривает возможность создания специальной структуры в обществе, выполняющей функции корпоративного секретаря.

Кроме того, авторы концепции Кодекса корпоративного поведения подчеркивают функциональное своеобразие корпоративного секретаря. Они противопоставляют выполняемые данным субъектом корпоративных правоотношений задачи задачам, отнесенным к компетенции совета директоров и исполнительного органа. Так, во введении к гл. 5 Кодекса корпоративного поведения говорится о том, что существующие в обществе органы и должностные лица, в частности совет директоров и исполнительные органы, не удовлетворяют требованиям и не предназначены для решения задач, возложенных Кодексом корпоративного поведения на корпоративного секретаря общества.

Вышеизложенные соображения обосновывают наш вывод о целесообразности закрепления на законодательном уровне правового статуса корпоративного секретаря, принимая во внимание особенности возложенных на него функций и определенную структурную самостоятельность.

В соответствии с Кодексом корпоративного поведения корпоративный секретарь назначается советом директоров (п. 2.1 гл. 5 Кодекса).

При этом функции корпоративного секретаря нельзя причислить к стратегическим направлениям деятельности хозяйственного общества. Скорее корпоративный секретарь реализует тактические устремления общества.

С учетом подотчетности корпоративного секретаря совету директоров можно сказать, что в этом случае мы имеем еще одно доказательство вмешательства совета директоров в тактические направления деятельности хозяйственного общества.

Стратегический контур деятельности общества не сдерживает более совет директоров, стремящийся руководить и тактическими направлениями деятельности хозяйственного общества.

Новшеством Кодекса корпоративного поведения является также отражение обязанностей совета директоров в виде отдельного пункта этого документа.

Обязанности совета директоров хозяйственного общества изложены в п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения.

В соответствии с п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения члены совета директоров должны добросовестно и разумно выполнять возложенные на них обязанности в интересах общества.

При этом указание о том, что члены совета директоров должны действовать в интересах общества, конкретизируется посредством такого уточнения. Члены совета директоров обязаны соблюдать интересы общества независимо от того, кем была предложена их кандидатура и кто из акционеров голосовал за их избрание.

К обязанностям членов совета директоров разработчики Кодекса корпоративного поведения причисляют и рекомендацию, в соответствии с которой члены совета директоров должны требовать предоставления им исчерпывающей информации относительно деятельности хозяйственного общества.

К обязанностям членов совета директоров относится требование не поддаваться постороннему влиянию, способному воздействовать на принимаемые ими решения в ущерб интересам общества. С целью исключения нежелательного постороннего влияния члены совета директоров и их аффилированные лица не должны принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений, связанных с исполнением ими своих обязанностей, а также не должны пользоваться какими-либо иными прямыми или косвенными выгодами, предоставленными такими лицами. При этом исключение из упомянутого требования составляют символические знаки внимания, оказываемые членам совета директоров в соответствии с общепринятыми правилами вежливости, а также сувениры, подаренные членам совета директоров при проведении официальных мероприятий. Перечень дозволенных подарков должен быть оговорен во внутренних документах хозяйственного общества.

К обязанностям членов совета директоров Кодекс относит также рекомендацию, согласно которой члены совета директоров должны воздерживаться от порождающих конфликт интересов действий. Под такими действиями подразумеваются следующие действия:

- заключение сделок, в которых член совета директоров прямо или косвенно заинтересован;

- приобретение акций (долей) конкурирующих с обществом юридических лиц;

- занятие должностей в конкурирующих с обществом юридических лицах;

- установление договорных отношений с конкурирующими с обществом юридическими лицами.

Перечисленные действия могут породить конфликт между интересами членов совета директоров и интересами хозяйственного общества.

Пункт 3.1.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения вменяет в обязанность членам совета директоров незамедлительное раскрытие совету директоров через секретаря хозяйственного общества как самого факта заинтересованности в совершении действий или заключении сделок, так и основания возникновения такой заинтересованности.

Пункт 3.1.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения вменяет также в обязанность членам совета директоров воздерживаться от голосования по вопросам, в принятии решений по которым у членов совета директоров имеется личная заинтересованность.

Важной обязанностью членов совета директоров является учет интересов других лиц при осуществлении своих полномочий. А именно, члены совета директоров должны принимать во внимание интересы работников, контрагентов хозяйственного общества, государства и муниципальных образований, на территории которых находится хозяйственное общество и его обособленные структурные подразделения.

Согласно п. 3.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения члены совета директоров обязаны активно участвовать в заседаниях совета директоров и комитетов совета директоров.

Участие в заседаниях совета директоров и комитетов директоров предполагает обсуждение членами совета директоров вопросов повестки дня заседания совета директоров, голосование по этим вопросам, своевременное уведомление совета директоров о невозможности своего участия в заседаниях совета с объяснением причин.

Каждый член совета директоров обязан требовать созыва заседания совета директоров для обсуждения вопросов, нуждающихся в безотлагательном рассмотрении.

В соответствии с п. 3.3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения член совета директоров не должен разглашать и использовать в личных интересах или в интересах третьих лиц конфиденциальную информацию о хозяйственном обществе и инсайдерскую информацию.

Члены совета директоров обязаны принимать меры для защиты конфиденциальной информации и инсайдерской информации о хозяйственном обществе. Мерой защиты конфиденциальной и инсайдерской информации о хозяйственном обществе является, в частности, обязанность членов совета директоров не разглашать в течение 10 лет после завершения работы в хозяйственном обществе конфиденциальную информацию и инсайдерскую информацию об обществе.

Члены совета директоров обязаны письменно уведомлять совет директоров о намерении совершить сделки с ценными бумагами общества или его дочерних (зависимых) обществ. Они также обязаны раскрывать информацию о совершении ими сделок с такими ценными бумагами. Таким способом предлагается предотвращать и выявлять случаи использования конфиденциальной или инсайдерской информации о хозяйственном обществе.

Авторы концепции Кодекса корпоративного поведения рекомендуют четко формулировать обязанности членов совета директоров и отражать их во внутренних документах хозяйственного общества.

Примечательно, что авторы концепции Кодекса корпоративного поведения исходят из представления о взаимосвязи прав и обязанностей членов совета директоров. Более того, одно и то же действие членов совета директоров - получение необходимой информации о хозяйственном обществе - предстает то как обязанность членов совета директоров (п. 3.1.2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения), то как право членов совета директоров (п. 3.4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения).

На наш взгляд, отмеченная неоднозначность толкования действий членов совета директоров не является юридико-технической ошибкой. Динамика взаимных переходов прав и обязанностей субъектов корпоративного управления наполняется юридическим смыслом при учете контекста, в котором происходит рассмотрение функций субъектов корпоративного управления. Далее мы вернемся к раскрытию этого утверждения.

Перечисленные в п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения обязанности членов совета директоров мы хотим обозначить как индивидуальные обязанности членов совета директоров.

Помимо индивидуальных обязанностей членов совета директоров можно выделить обязанности совета директоров как структуры, как совокупного (коллегиального) субъекта корпоративных правоотношений.

При этом индивидуальные обязанности членов совета директоров и обязанности совета директоров как структуры полностью не совпадают.

В качестве примера обязанностей совета директоров как совокупного субъекта корпоративных правоотношений можно привести следующее положение Кодекса корпоративного поведения.

В п. 4.2.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения говорится о том, что совет директоров должен функционировать эффективно и рационально с тем, чтобы обеспечить оптимальный процесс принятия управленческих решений в интересах хозяйственного общества.

Приведенная норма Кодекса корпоративного поведения перекликается с формулировками, отражающими индивидуальные обязанности членов совета директоров. Но в отличие от норм, регламентирующих индивидуальные обязанности членов совета директоров, положение п. 4.2.1 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения обращено к совету директоров как совокупному субъекту корпоративных правоотношений.

На наш взгляд, к обязанностям совета директоров как совокупного субъекта, как субъект-структуры корпоративных правоотношений можно отнести нормы, включенные в п. 4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения. Пункт 4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения озаглавлен как "Организация деятельности совета директоров".

Функции совета директоров, собранные в п. 4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, можно, по нашему мнению, толковать как обязанности рассматриваемой субъект-структуры корпоративных правоотношений.

Тогда к обязанностям совета директоров как субъект-структуры правоотношений управления в хозяйственном обществе следует причислить следующие:

- проводить свои заседания по мере необходимости, соблюдая при этом предусмотренную внутренним документом регулярность их созыва;

- проводить заседания совета директоров в соответствии с планом, содержащим перечень обсуждаемых вопросов;

- избирать и переизбирать председателя совета директоров;

- формировать комитеты совета директоров и избирать председателей комитетов;

- утверждать приоритетные направления деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;

- созывать годовое общее собрание акционеров и принимать решения, необходимые для его созыва и проведения;

- утверждать предварительно годовой отчет общества;

- утверждать дивидендную политику хозяйственного общества;

- готовить рекомендации общему собранию акционеров по размеру годовых дивидендов;

- созывать или отказывать в созыве внеочередного общего собрания акционеров;

- образовывать исполнительные органы общества и досрочно прекращать их полномочия, если уставом хозяйственного общества это отнесено к компетенции совета директоров;

- приостанавливать полномочия единоличного исполнительного органа общества и назначать временный единоличный исполнительный орган, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции совета директоров;

- выносить на рассмотрение общего собрания акционеров предложения о реорганизации или ликвидации общества;

- увеличивать уставный капитал путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров;

- готовить рекомендации общему собранию акционеров об уменьшении (увеличении) уставного капитала общества;

- обеспечивать участие неисполнительных и независимых директоров в принятии решений советом директоров путем процедуры определения кворума заседаний совета директоров.

Нетрудно заметить, что индивидуальные обязанности членов совета директоров, представленные в п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, не дублируют выделенные нами обязанности совета директоров как субъект-структуры корпоративных правоотношений.

Безусловно, обязанности совета директоров как субъект-структуры корпоративных правоотношений реализуются посредством деятельности членов совета директоров, выполняющих свои индивидуальные обязанности. В то же время совет директоров как совокупный субъект наделяется законодателями обязанностями, проистекающими из юридического факта функционирования его как структуры, а не механической суммы отдельных своих членов.

Поэтому можно говорить о взаимозависимости индивидуальных обязанностей членов совета директоров и обязанностей совета директоров как субъект-структуры корпоративных правоотношений, но не об их тождественности.

Выделенные нами обязанности совета директоров как субъект-структуры корпоративных правоотношений корреспондируют правомочиям совета директоров, отраженным в Федеральном законе "Об акционерных обществах".

Данный вывод не является логическим противоречием.

Динамика взаимных переходов прав и обязанностей субъектов правоотношений управления хозяйственным обществом уже отмечалась нами выше при обсуждении права и обязанности членов совета директоров на получение информации о деятельности хозяйственного общества, необходимой для принятия взвешенного управленческого решения.

При этом нужно учитывать, что какое-либо действие субъекта корпоративных правоотношений наполняется юридическим смыслом в контексте всей системы корпоративных правоотношений, в которую включено данное действие.

Применительно к соотношению правомочий и обязанностей совета директоров как субъект-структуры правоотношений управления хозяйственным обществом это означает следующее.

Как отмечалось выше, ст. 103 ГК РФ к органам управления акционерным обществом причисляет совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Развитием данной нормы ГК РФ является гл. VIII Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Согласно п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

Статья 65 гл. VIII Федерального закона N 208-ФЗ посвящена вопросам компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Функции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества мы обозначили выше как правомочия данного органа управления акционерного общества.

Для такой трактовки компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества есть все основания. На такое толкование вопросов компетенции данного органа управления акционерным обществом наталкивает содержание соответствующих норм ГК РФ и Федерального закона N 208-ФЗ.

В частности, толкование компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества как правомочий этого органа управления хозяйственного общества согласуется с идеей разграничения правомочий различных органов управления акционерным обществом, пронизывающей соответствующие положения ГК РФ и Федерального закона N 208-ФЗ.

По смыслу действующего акционерного законодательства совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества наделен большими правомочиями, чем исполнительный орган общества.

Так, в п. 2 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ отмечается, что вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

В то же время совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества по степени предоставленных ему законом правомочий занимает подчиненное положение по отношению к общему собранию акционеров как высшему органу управления акционерным обществом.

Так, норма, включенная в п. 1 ст. 65 Федерального закона N 208-ФЗ, исключает из компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества вопросы общего руководства хозяйственным обществом, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.

Таким образом, иерархическая система управления акционерным обществом, о которой мы говорили в начале данной главы нашего исследования, соответствует разграничению правомочий различных органов управления акционерного общества.

Одновременно с этим, функции органов управления, обозначенные в действующем акционерном законодательстве как круг компетенции данных органов управления хозяйственным обществом, можно интерпретировать как правомочия данных органов управления акционерного общества.

Далее, выше мы показали, что наряду с индивидуальными обязанностями членов совета директоров, отраженными в п. 3 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, могут быть выделены обязанности совета директоров как структуры, как совокупного органа корпоративного управления.

Обязанности совета директоров как субъект-структуры корпоративного управления, выделенные нами при прочтении п. 4 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, корреспондируют компетенции совета директоров, отраженной в ст. 65 гл. VIII Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Иными словами, компетенцию совета директоров можно трактовать двояко: как правомочия совета директоров и как обязанности совета директоров. Различное толкование компетенции данного органа управления хозяйственным обществом зависит от контекста рассмотрения функций совета директоров.

Компетенция совета директоров, рассматриваемая в контексте реализации основной цели коммерческой организации*(29), либо в контексте соотношения круга компетенции*(30) различных органов управления хозяйственным обществом, предстает как правомочия данного органа управления - совета директоров.

В то же время компетенции совета директоров может быть придан другой юридический смысл. Для этого обратимся к соответствующим нормам ГК РФ.

Представление о правах и обязанностях входит в качестве неотъемлемого компонента в определение юридического лица.

Понятие юридического лица содержится в ст. 48 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Развитием представления о правах и обязанностях как важных составляющих, конституирующих организационно-правовую форму юридического лица, является норма, зафиксированная в ст. 49 ГК РФ. В соответствии со ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, отвечающие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Статья 49 озаглавлена как "Правоспособность юридического лица". Из смысла данной статьи ГК РФ следует, что правоспособность юридического лица образуют права и обязанности данного юридического лица.

Юридическое лицо есть создаваемая путем законодательно предусмотренной процедуры организация. В связи с этим правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 3 ст. 49, п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Определенными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения - лицензии (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

В этом случае правоспособность юридического лица возникает в момент получения лицензии и прекращается по истечении срока ее действия.

Такой вывод следует из п. 3 ст. 49 ГК РФ. Как указано в этом пункте ГК РФ, право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Правоспособность юридического лица осуществляется посредством функционирования органов юридического лица.

Такое заключение следует из совокупного толкования ст. 49 и 53 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Пункт 2 ст. 53 ГК РФ дополняет перечень субъектов, реализующих правоспособность юридического лица, участниками данного юридического лица.

В этой статье сказано, что в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Итак, мы интерпретируем органы юридического лица как субъекты, осуществляющие правоспособность юридического лица.

При этом органы юридического лица выступают не как отдельные физические лица, механически собранные вместе, а как субъект-структуры, имеющие специальные права и обязанности.

Круг субъектов гражданских правоотношений определяется ст. 2 ГК РФ. В п. 1 ст. 2 ГК РФ сказано, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (ст. 124 ГК РФ).

Выделение органов юридического лица в качестве субъектов гражданских правоотношений не противоречит приведенной норме гражданского законодательства. При этом органы юридического лица, являясь совокупными субъектами корпоративных правоотношений, имеют специфические права и обязанности, не тождественные правам и обязанностям индивидуальных членов этих органов юридического лица.

Возвращаясь к толкованию правомочий и обязанностей совета директоров как субъект-структуры правоотношений управления акционерным обществом, напомним, что отстаиваемым нами тезисом является следующее утверждение. Вопросы, составляющие компетенцию совета директоров, могут интерпретироваться, с одной стороны, как правомочия данного органа управления акционерным обществом, а с другой стороны, как обязанности совета директоров.

По поводу правоотношений, в контексте которых компетенция совета директоров выступает в качестве правомочий данного органа управления, мы высказывались выше. Теперь продолжим аргументацию в пользу толкования компетенции совета директоров как обязанностей данного органа управления акционерным обществом.

Анализируя соответствующие нормы ГК РФ, мы пришли к выводу, что органы юридического лица можно интерпретировать как субъекты корпоративных правоотношений, осуществляющие правоспособность юридического лица. Применительно к системе правоотношений управления акционерным обществом это означает, что деятельность органов управления акционерного общества осуществляет правоспособность юридического лица - хозяйственного общества.

Совокупное толкование ст. 48 ГК РФ ("Понятие юридического лица"), и ст. 49 ГК РФ ("Правоспособность юридического лица"), позволяет сделать вывод о том, что правоспособность юридического лица является конституирующей составляющей организационно-правовой формы юридического лица.

Правоспособность юридического лица осуществляется через органы юридического лица. Отсюда, органы юридического лица можно интерпретировать как субъекты корпоративных правоотношений, реализующие организационно-правовую форму юридического лица.

Таким образом, правомочия органов управления акционерного общества можно интерпретировать как обязанность, связанную с реализацией организационно-правовой формы юридического лица.

<< | >>
Источник: Агеев А.Б.. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. 0000

Еще по теме § 2. Особенности правового статуса корпоративных органов управления:

  1. §2. Особенности правового статуса налогоплательщика- организации
  2. §2. Особенности правового статуса налогоплательщика- организации
  3. § 3. Сравнительно-правовой анализ холдингов и других объединений в сфере предпринимательства
  4. § 3. Особенности правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ
  5. ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ПРАВОВОЙ РАБОТЫ В КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯХ В.А. СЕВЕРИН
  6. § 2. Общие особенности гражданско-правового регулирования корпоративных отношений
  7. 2. Классификация органов управления хозяйственных обществ
  8. § 3. Некоммерческие организации, созданные на основе членства 3.1. Ассоциация (союз) Понятие и особенности правового статуса ассоциации
  9. 3.1. Особенности правового регулирования холдингов
  10. § 1.4. Кодексы корпоративного управления в системе источников гражданского права 3)
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -