§2.2. Правовой статус органов управления АО и регламентация их деятельности в ККУ

В течение длительного времени основные исследования правового статуса ограничивались системой «гражданин (личность) - государство (общество)» . Затем понятие «правовой статус» стали использовать и в отраслевых исследованиях для выявления связей с различными объектами

272

отдельных субъектов права .

В доктрине также нет однозначного подхода к определению правового статуса. Авторы либо ограничиваются его номинальным определением273, либо раскрывают его содержание. Различные точки зрения на содержание правового статуса могут быть сведены к следующим: 1) в содержание понятия «правовой статус» включаются «исходные, неотчуждаемые» права и обязанности человека и полномочия государственных органов и должностных лиц274; 2) в данное понятие включаются также и гарантии275; 3) в правовой статус включается правосубъектность ; 4) в данное понятие включается ответственность277.

Кроме того, в содержание правового статуса включают и правовые

278 279

нормы и принципы ; и правовые ограничения ; и гражданство , и

законные интересы281.

Несмотря на плюрализм мнений, практически все ученые включают в

понятие «правовой статус» права, свободы и обязанности, причем

большинство из них предлагают ограничиться именно этими элементами 282

правового статуса . 273

См.: Алексеев С.С.

См.: Проблемы общей теории права и государства / Под общ. ред. Проф. B.C. Нерсесянца. - М., 1999. - С.373. 275

См.: Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. - М., 1997. - С.Зб; Лепешкин А.И. Правовое положение советских граждан. - М., 1966. - С.33 и т.д. 276

См.: Гатинян А.А. Правовой статус субъектов общенародного социалистического права, его развитие и осуществление. Дисс. ... канд. юрид. наук, - М., 1968. - С.23-24; Соколов А.Н. Теория права и государства. - Калининград, 2002. - С.69. 277

См.: Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. - М, 2001. - С.442-443; Строгович М.С. Социалистическая законность и укрепление гарантий прав личности в условиях развитого социализма// Революция, демократия, право. -М., 1978. -С.77. 278

См.: Григоренко С.М. Указ. соч. - С.20. 279

См.: Козбаненко В.А. Правовое обеспечение статуса государственных и муниципальных служащих: общее и особенное // Государство и право.-2003. - №1. - С.6. 280

См.: Чхиквадзе В.М, Советское государство и личность, - М,, 1978. - С.43. 281

См.: Правовое положение коммерческой организации / Под ред. Ю.А. Тихомирова. - М., 2001.-С.68. 282

См.: Каминский Б.Б. Индивидуальный правовой статус личности. Дисс. ... канд. юрид. наук. - Свердловск, 1986. - С.23; Права человека / Отв. ред. Е.А. Лукашева. - М., 2001. - С.92; Попов Л.Л. Административно-правовой статус гражданина // Административное право: Учебник / Под ред. Ю.М. Козлова, Л.Л. Попова. - М., 2000. - С.120; Румынина В.В., Клименко А.В, Теория государства и права: Методическое пособие. - М.,

В данном исследовании под правовым статусом органов юридического лица (и АО в частности) понимаются: 1) правовые основы деятельности; 2) вопросы создания данного органа; 3) реализация прав и обязанностей; 4) условия прекращения деятельности.

Органы юридического лица являются своего рода элементами, через которые проявляется организационное единство юридического лица, включающее в себя два аспекта: структурный (форма объединения людей) и функциональный (механизм обеспечения их согласованной работы для достижения определенной цели).

Согласно п.1 ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. При этом действия органов, по общему правилу, рассматриваются как действия самого юридического лица. В ст. 103 ГК РФ содержатся общие положения об органах АО (виды, компетенция). Однако, в п.4 ст. 103 ГК РФ говорится, что компетенция органов управления АО, порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяется также ФЗ «Об АО» и уставом общества. В рамках общей тенденции расширения источников гражданского права к источникам регулирования отношений по КУ можно отнести и ККП (ККУ).

Как было отмечено ранее корпорации обладают разветвленной системой органов: высший орган, постоянно действующий орган управления, исполнительный орган, контрольный орган и др., которая находит отражение в учредительных документах. Современное акционерное законодательство, исходя из гражданско-правовых принципов диспозитивности и автономии воли, определяет возможный набор органов для каждого АО, оставляя за учредителями право самостоятельного выбора именно тех, которые в наибольшей степени соответствует решению задач, ради которых и создается само юридическое лицо.

В целях комплексного и системного исследования будут рассмотрены все возможные органы АО как закрепляемые ФЗ «Об АО», так и предлагаемые КПП ФКЦБ.

Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Верховенство общего собрания выражается в том, что: 1) формирует иные органы управления; 2) иные органы управления подотчетны собранию в силу прямого указания закона и существа КУ; 3) решения, принятые общим собранием, в пределах его компетенции обязательны для иных органов управления.

ФЗ «Об АО» устанавливает виды общих собраний акционеров, компетенцию, право на участие в общем собрании, порядок подготовки к проведению, предоставления информации о проведении, внесения предложений в повестку дня, проведения, голосования.

Зарубежные ККУ, напротив, уделяют недостаточное внимание созыву и проведению общего собрания акционеров. Данные рекомендации выделены в отдельные главы только в ККУ Австрии, Италии и Кипра. В кодексах других стран закреплены лишь общие принципы проведения общего собрания акционеров.

Например, ККУ Узбекистана также детально не регулирует порядок созыва и проведения общего собрания и закрепляет, что процедуры проведения общего собрания акционеров должны эффективно обеспечивать реализацию прав всех акционеров (гл.1).

Немногие ККП (ККУ), принятые российскими компаниями, содержат рекомендации по порядку созыва и проведения общего собрания акционеров. Соответствующие рекомендации имеются в ККП «ВолгаТелеком», ККП «Аэрофлот», ККУ Сбербанка России, ККП «Иркут», ККП «Уралсвязьинформ». При этом рекомендации ККП ФКЦБ учтены в полном объеме только в 2-х из них - в ККП «ВолгаТелеком» и ККП «Уралсвязьинформ». Остальные содержат лишь общие принципы подготовки, созыва и проведения, а также декларативные нормы об обеспечении прав акционеров.

Для раскрытия общих принципов КУ, направленных на обеспечение и защиту прав акционеров (права на участие в управлении, права на подробный и достоверный отчет о политике и финансовом состоянии общества, права на получение информации и т.д.), в главе 2 ККП ФКЦБ содержится специальные рекомендации, касающиеся общего собрания акционеров. Их можно разделить на 2 группы: 1) рекомендации по подготовке и созыву общего собрания; 2) рекомендации по проведению общего собрания.

Созыв и подготовка общего собрания акционеров должны соответствовать следующим принципам:

1) своевременности сообщения акционера о проведении общего собрания.

По сравнению с действующим законодательством ККП ФКЦБ рекомендует увеличить общий срок сообщения о проведении общего собрания с 20 до 30 дней, учитывая важность своевременного извещения акционеров для реализации ими права участия в управлении (ст.

Законодательство устанавливает возможность оповещения о проведении общего собрания акционеров различными способами (посредством почты, непосредственного вручения, опубликования в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном в уставе) (ч.З п.1 ст.52 ФЗ «Об АО»). ККП ОАО «ВолгаТелеком» (гл.2) и ОАО «Уралсвязьинформ» (гл.2) закрепляют в качестве одного из изданий «Российскую газету».

2) информирования и предоставления акционерам достаточной информации.

Право на получение информации является одним из основных прав акционеров. ККП ФКЦБ рекомендует расширить перечень информации, закрепленный в ФЗ «Об АО» и Положении (п.З ст.52 ФЗ «Об АО», п.3.2. - 3.6. ст.З Положения). В частности, помимо предоставления годового отчета, в уставе общества рекомендуется предусмотреть предоставление акционерам также отчета совета директоров, что позволит обсудить на общем собрании показатели и перспективы деятельности общества, а также даст акционерам возможность оценить существующий порядок управления и проводимую советом директоров и исполнительными органами политику (ст. 1.3.1. ККП ФКЦБ).

Предлагается специально оговорить в уставе перечень материалов, предоставляемых акционерам по отдельным вопросам повестки дня общего собрания. Например, если в повестку дня включен вопрос о реорганизации общества, рекомендуется предоставлять акционерам обоснование реорганизации, а также годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в реорганизации, за последние три финансовых года (ст.

Принятие акционерами решений по вопросам повестки дня общего собрания требует всесторонней оценки ими последствий этих решений для общества. В связи с этим рекомендуется предоставлять акционерам доклады, отражающие мотивированную позицию совета директоров относительно голосования по вопросам повестки дня, а также особые мнения членов совета директоров по каждому вопросу повестки дня (ст.1.3.3. ККП ФКЦБ).

Материалы, предоставляемые к общему собранию акционеров, должны быть подобраны таким образом, чтобы их легко было соотнести с конкретными вопросами повестки дня (ст. 1.3.4. ККП ФКЦБ). 3) ознакомления акционеров, имеющих на это право в соответствии с законом, со списком лиц, участвующих в общем собрании.

Возможность ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании, предоставляется акционерам, владеющим не менее чем 1% голосов. По требованию любого заинтересованного лица общество в течение 3-х дней обязано предоставить ему выписку из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, содержащую данные об этом лице или справку о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (п.4 ст.51 ФЗ «Об АО»). Это дает акционерам возможность оценить соотношение сил на предстоящем собрании, выработать собственное мнение и варианты голосования, назначить представителя своих интересов. Эта возможность может быть реализована акционером в период со дня сообщения о проведении общего собрания и до закрытия очного общего собрания, а в случае проведения заочного общего собрания - до даты окончания приема бюллетеней для голосования (ст.1.2.1. ККП ФКЦБ). В сообщении о проведении общего собрания рекомендуется указать место, в котором акционеры могут ознакомиться со списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании и получить соответствующие справки и выписки (ст,1.2.2. ККП ФКЦБ).

ККП ОАО «Иркут» в ст.3.1.3. вводит в практику КУ постоянное расширение перечня предоставляемой дополнительной аналитической информации, материалов, отражающих позиции членов органов управления, публикаций СМИ, касающихся деятельности общества. Статья 3.9. ККП ОАО «ВолгаТелеком» расширяет перечень информации обязательной для предоставления акционерам, относя к ней сведения о кандидатах в совет директоров общества, ревизионную комиссию; проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества или проект устава в новой редакции; проекты внутренних документов; проекты иных документов, принятие которых предусмотрено проектами решений общего собрания акционеров; проекты решений общего собрания акционеров; иная информация для принятия взвешенных и обоснованных решений по вопросам повестки дня.

4) четкого определения вопросов повестки дня, не допускающего разночтений, и участия акционеров в формировании повестки дня общего собрания.

Вопросы повестки дня общего собрания должны быть четко определены и исключить возможность их различного толкования (ст. 1.4. ККП ФКЦБ). ККП ФКЦБ рекомендует указывать, кем был предложен каждый из включенных в повестку дня вопросов, т.к. это имеет большое значение для формирования у акционера объективного мнения по соответствующим вопросам повестки дня (ст. 1.4.2. ККП ФКЦБ).

Право акционера на участие в управлении обществом предполагает возможность: предлагать вопросы для внесения в повестку дня общего собрания; выдвигать кандидатов в члены органов управления; требовать созыва общего собрания (п.1 ст.53 ФЗ «Об АО»).

ККП ФКЦБ рекомендует, чтобы права акционеров требовать созыва общего собрания и вносить предложения в повестку дня не были сопряжены с чрезмерными сложностями при доказывании наличия этих прав (ст.1.5. ККП ФКЦБ). Обществу целесообразно самому проверить наличие соответствующего права по реестру, не требуя предоставления каких-либо документов, подтверждающих данное право акционера, зарегистрированного в реестре. Если права на акции учитываются на счете депо, рекомендуется признавать выписку по соответствующему счету достаточным подтверждением прав на акции (ст.1.5. ККП ФКЦБ). Так, ККП ОАО «Иркут» признает выписку из счета депо достаточным подтверждением прав на акции (п. «б» ст.3.1.3.)

5) обеспечение реальной и необременительной возможности участия акционеров в общем собрании.

ККП ФКЦБ предлагает не выбирать для проведения общего собрания такое место и такое время, которые могут создать акционерам затруднения для участия в собрании или привести к неоправданным расходам (ст.1.6.1 ККП ФКЦБ). Место проведения общего собрания необходимо закрепить в уставе общества. Проводить Годовое общее собрание рекомендуется не ранее 9 и не позднее 22 часов по местному времени (стЛ.6.3. ККП ФКЦБ).

Вторая группа принципов связана с проведением общего собрания акционеров и включает в себя:

1) беспрепятственность участия акционеров в общем собрании.

Любой акционер, желающий принять участие в общем собрании, должен иметь такую возможность. В этой связи регистрацию акционеров для участия в общем собрании рекомендуется проводить в том же помещении, где будет проводиться общее собрание, либо в непосредственной близости от него, и в тот же день, на который намечено проведение собрания. В обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 100 тыс. процедура регистрации может проводиться заранее (ст.2.2.2. ККП ФКЦБ). Однако начало общего собрания акционеров не прекращает регистрацию участников (ст.2.2.3. ККП ФКЦБ). 2)

равная возможность для всех акционеров высказать свое мнение по обсуждаемым вопросам и задать соответствующие вопросы.

На общем собрании акционеры должны иметь возможность выяснить все интересующие их вопросы о деятельности общества. В рамках повестки дня собрания рекомендуется предоставить время для выступления акционеров. В ККП ФКЦБ предлагается обеспечить присутствие на общем собрании генерального директора, членов правления, членов совета директоров, членов ревизионной комиссии, аудитора общества с тем, чтобы они в рамках подотчетности акционерам могли предоставить письменные отчеты, а также ответы на вопросы, касающиеся различных аспектов деятельности общества (ст.2.1.2. ККП ФКЦБ). 3)

предоставление акционерам полной и достоверной информации о кандидатах в органы обгцества.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос о выборе членов совета директоров, генерального директора, членов правления, членов ревизионной комиссии, аудиторской организации (аудитора), то участникам общего собрания должна быть предоставлена полная информация о кандидатах на данные должности. В частности, рекомендуется, чтобы кандидат лично присутствовал на собрании. Он должен подтвердить в устной форме свое согласие занять соответствующую должность, прежде чем вопрос об его избрании будет поставлен на голосование (ст. 1.3.6. ККП ФКЦБ). В ККП ОАО «ВолгаТелеком» содержится аналогичная норма. 4)

реализация акционерами права голоса наиболее простым и удобным способом.

Акционер вправе голосовать лично либо через представителя. В связи с этим обществу надлежит помимо бланка бюллетеня для голосования направлять акционерам бланк доверенности с описанием порядка его заполнения (акционер не обязан использовать эту форму) (ст. 1.7. ККП ФКЦБ). 5)

создание условий и определение процедуры контроля за подведением итогов голосования.

Процедура подсчета голосов должна быть прозрачной для акционеров и исключать возможность манипулирования цифрами при подведении итогов голосования. Итоги голосования рекомендуется подводить и оглашать до завершения общего собрания, что позволит исключить любые сомнения в итогах голосования, и будет способствовать укреплению доверия акционеров к обществу.

Приведенные рекомендации ККП ФКЦБ способствуют укреплению доверия акционеров к обществу. Кроме того, для миноритарного акционера годовое общее собрание часто является единственной возможностью получить информацию о деятельности общества и задать его руководству вопросы, касающиеся управления обществом.

Общее руководство и определение стратегии общества возложено на совет директоров (ст.64 ФЗ «Об АО», ст.1 гл.З ККП ФКЦБ). Российская модель совета директоров сочетает признаки англо-американского совета директоров (органа управления) и романо-германского наблюдательного совета (органа контроля). Отечественный законодатель четко не определил статус совета директоров АО: орган непосредственного управления или контроля. Так, с одной стороны, члены совета директоров принимают решения по ключевым вопросам деятельности общества, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания, с другой стороны, совет директоров осуществляет контрольные полномочия в отношении исполнительных органов. Такое двойственное положение позволяет совету директоров быть связующим звеном между акционерами и членами исполнительного органа (менеджментом) .

Изменения в КУ в наибольшей степени затронули совет директоров и, в частности, понятие и роль «независимых директоров», состав и роль комитетов при совете директоров. ККП ФКЦБ придает большое значение эффективной работе совета директоров, содержит большое количество рекомендаций по его формированию, организации деятельности и расширению компетенции совета директоров.

Все локальные ККП (ККУ) российских корпораций содержат рекомендации, направленные на эффективное осуществление советом директоров возложенных на него функций. Поиск путей повышения эффективности деятельности совета директоров и обеспечения контроля этого органа, представляющего интересы всех акционеров в целом, за деятельностью компании и ее менеджмента составляют основу зарубежных ККУ. Роль совета директоров определяется как основная в практике КУ.

Сравнительно-правовой анализ зарубежных ККУ позволил выделить и систематизировать основные рекомендации, содержащиеся в них: 1) миссия совета директоров заключается в максимальном увеличении стоимости вклада акционеров. Совет директоров должен руководствоваться целями и интересами акционеров; 2) основной обязанностью совета директоров является выработка стратегии развития компании, обеспечение раскрытия информации о компании для акционеров и рынка, создание внутренних контрольных механизмов; 3) обязанности и объем (сфера) полномочий совета должны быть четко зафиксированы в письменной форме во избежание конфликта интересов во взаимоотношении с менеджерами; 4) совет директоров должен осуществлять функции оценки управления бизнесом компании, выявления основных рисков и создания системы управления ими,

235 См.: Алиева К.М. Роль совета директоров акционерного общества при совершении сделок, выходящих за пределы его обычной хозяйственной деятельности // Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук., - М., 2005. С.З.

определения полномочий менеджмента и контроля за их выполнением, планирования назначения, перемещения, замены и обучения старшего управленческого персонала, оценки работы менеджмента (включая главного управляющего), реализации программы развития отношений с инвесторами и другими заинтересованными сторонами, анализа адекватности и эффективности внутренних контрольных механизмов, обеспечения соблюдения компанией действующего законодательства; 5) совет должен иметь право доступа к любой информации о деятельности общества; 6) совет директоров должен определить круг обязанностей своих членов и следить за их соблюдением; 7) совет директоров несет ответственность за то, каким образом менеджмент компании осуществляет свои обязанности по реализации стратегии компании116.

Рекомендации ККП ФКЦБ в отношении совета директоров можно разделить на несколько групп. К первой группе относятся рекомендации по расширению компетенции совета директоров, посредством отнесения к ней ряда новых функций. В соответствии со ст.65 ФЗ «Об АО» к компетенции совета директоров относится определение приоритетных направлений деятельности общества. Вместе с тем, для их реализации необходима их оценка с финансовой точки зрения и закрепление соответствующих финансовых расчетов. Финансовые расчеты могут быть сделаны советом директоров в форме финансово-хозяйственного плана общества по представлению исполнительных органов (ст. 1.1. ККП ФКЦБ). В ККП ФКЦБ финансово-хозяйственный план определен как документ общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства на покрытие таких расходов. Наличие такого документа не исключает возможности принятия других документов планирования по отдельным направлениям деятельности, например, плана маркетинговой деятельности, инвестиционного плана общества. При этом рекомендуется, чтобы совет директоров утверждал единый документ, содержащий планируемые финансово-экономические показатели за год и по мере необходимости вносил в него изменения и дополнения в течение года.

ККП ФКЦБ предлагает утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью отнести к компетенции совета директоров (ст. 1.2. ККП ФКЦБ). Так, Кодекс относит к компетенции совета директоров контрольные функции за финансово-хозяйственной деятельностью общества, за созданием системы управления рисками, (с которыми оно сталкивается в процессе осуществления своей деятельности, а также функции по утверждению внутренних процедур по контролю (ст.1.2.2. ККП ФКЦБ), участию в урегулировании корпоративных конфликтов (ст. 1.3.2. ККП ФКЦБ) и контролю за исполнительными органами (ст. 1.4.1. ККП ФКЦБ) посредством возможности приостановления их полномочий, определения условий заключаемых с ними договоров (ст. 1.4.3. ККП ФКЦБ), определения требований к их квалификации и размеру вознаграждений (ст. 1.4.2. ККП ФКЦБ).

Вторая группа рекомендаций посвящена составу, формированию и организации деятельности совета директоров. ККП ФКЦБ закрепляет, что члены совета директоров должны обладать безупречной репутацией (ст.2.1.1. ККП ФКЦБ), действовать в интересах общества (ст.2.1.2. ККП ФКЦБ), не провоцировать возникновение конфликта интересов. В частности, не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом (ст.2.1.2. ККП ФКЦБ).

Статья 2.2. ККП ФКЦБ предусматривает, что в состав совета директоров входят три категории директоров - исполнительные, неисполнительные и независимые директора. Исполнительные директора - это члены правления, которые не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров общества (ст.2.2.1. ККП ФКЦБ). Вместе с тем, эффективность осуществления функций совета директоров требует включения в его состав независимых директоров, т.е. лиц, которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений (ст.2.2.1. ККП ФКЦБ). Именно независимым директорам предоставлены основные полномочия по разрешению корпоративных конфликтов (ст.2.2.2. ККП ФКЦБ). Данная статья также определяет основные критерии независимости директоров.

Независимыми директорами рекомендуется признать членов совета директоров: 1) не являвшихся в течение последних 3-х лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества; 2) не являющихся должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям; 3) не являющихся аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества); 4) не являющихся аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц; 5) не являющихся сторонами по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового. дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров; 6) не являющихся крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества); 7) не являющихся представителями государства.

Рекомендуется включать в совет директоров не менее трех независимых директоров (ст.2.2.3. ККП ФКЦБ). При этом, независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый. В соответствии с абз. 2 п.1 ст.66 ФЗ «Об АО» лица, избранные в состав совета директоров, могут переизбираться неограниченное число раз. Таким образом, законодательно независимый статус члена совета директоров не ограничивается возможностью повторного переизбрания.

Следует особо отметить, что критерий «независимый директор» используется лишь применительно к одобрению сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и в отношении обществ с числом акционеров более 1000.

В соответствии с п.З ст.83 ФЗ «Об АО» в обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае, если все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров, принятым в установленном порядке.

Следует отметить, что в большинстве зарубежных ККУ содержатся одинаковые критерии независимости членов совета директоров, которые сводятся к отсутствию какой-либо имущественной, управленческой или иной зависимости (например, Великобритания, Германия, Италия). В ряде случаев отсутствие указанной зависимости ограничивается сроком. Например, в Рекомендациях по КУ CalPRES под «независимым» понимается член совета директоров, который не работал в компании на должности менеджера на протяжении последних 5-ти лет117.

В кодексах одних стран указывается, что единственным вознаграждением независимого директора может быть вознаграждение за участие в составе совета и налагается запрет на владение акциями компании, членом совета директоров которым он является. В кодексах же других стран такое ограничение отсутствует или содержится прямая рекомендация, чтобы все члены совета директоров являлись владельцами обыкновенных акций данной компании.

ККП ФКЦБ рекомендует, чтобы размер вознаграждений всех членов совета директоров был единым независимо от того, является ли член совета директоров исполнительным, неисполнительным или независимым директором (ст.5.1.1. ККП ФКЦБ).

Ряд зарубежных ККУ разграничивает понятия «независимый» и «неисполнительный», указывая, что неисполнительный директор необязательно является независимым.

В Бразилии член совета директоров является независимым, если он: 1) не имеет каких-либо связей с компанией, помимо членства в совете директоров и владения акциями компании; 2) никогда не работал в компании, ее дочернем или зависимом обществе; 3) не предоставляет каких- либо продуктов или услуг компании; 4) не работал на какую-либо компанию, которая предоставляет продукты или услуги данной компании, членом совета директоров которой он является; 5) не является супругом или родственником в первом или втором колене какого-либо менеджера, должностного лица или контролера компании; 6) не получает какого-либо вознаграждения от компании, помимо вознаграждения за членство в совете директоров и дивидендов как акционер... Член совета директоров должен работать на благо компании и всех ее акционеров. Член совета директоров должен стремиться сохранить максимальную независимость от акционеров, групп акционеров или заинтересованных сторон, которые могут выдвинуть его в члены совета директоров .

В Малайзии, к примеру, каждая компания, прошедшая листинг, должна иметь независимых директоров, то есть директоров, которые не связаны с ее служащими, не представляют сконцентрированные или фамильные владения пакетами акций, представляют общественных акционеров и свободны от каких-либо связей, которые могли бы повлиять на независимость их суждений. С практической точки зрения не имеет смысла формулировать более точные критерии независимости. Совет директоров должен сам принимать решение о том, является ли конкретный его член независимым в вышеуказанном смысле или нет. Понятие «независимый» имеет два основных аспекта: 1) независимость от менеджмента и 2)

289

независимость от крупного акционера .

В Мексике термин «независимый директор» используется для определения такого лица, которое не связано с менеджментом компании. Его главная функция заключается в том, чтобы вносить свое независимое видение в обсуждение стратегии компании, планирование ее деятельности и выполнение других обязанностей совета директоров. Независимыми директорами являются лица, избранные за свои способности, опыт и профессиональное признание, которые в момент своего назначения: 1) не являлись сотрудниками компании; 2) не являлись акционерами компании с властью в отношении ее служащих; 3) не являлись консультантами компании, чей доход значительно зависит от таких контрактных отношений; 4) не являлись сотрудниками благотворительных организаций, университетов или иных организаций, которые получают значительную поддержку от данной компании; 5) не являлись главным управляющим или высокопоставленным служащим — членом совета директоров другой

т См.: Code of Best Practice of Corporate Governance 11 http://www,ecgi.org/codes/code.php?code_id=16

m См.: Malaysian Code on Corporate Governance 11 http://www.ecgi.org/codes/code.php?code_id=78 компании, в которой главный управляющий или другой высокопоставленный служащий данной компании является директором; 6) не являлись членами семьи кого-либо из вышеперечисленных должностных лиц118.

В Таиланде независимые директора должны отвечать следующим требованиям: 1) быть независимыми от основных акционеров компании или какого-либо акционера в такой группе акционеров; 2) не быть членом персонала или советником, получающим постоянную зарплату или иное регулярное вознаграждение от компании или аффилированного с ней общества или зависимой компании; 3) иметь пакет акций данной компании, зарегистрированных на свое имя или на родственников, размером не более 0,5% оплаченного капитала данной компании, аффилированной или зависимой компании; 4) способность защищать интересы всех акционеров компании в равной степени; 5) способность предотвращать конфликт интересов между компанией и ее менеджментом, или крупными акционерами, или другими компаниями, которые имеют ту же менеджерскую группу или тех же крупных акционеров; 6) посещать заседания совета директоров для принятия решений по важных аспектам деятельности

291

компании .

В Дании согласно п.4 раздела 5 отчета по корпоративному управлению комитета Норби независимые директора, избранные собранием акционеров, не могут: 1) быть служащими компании либо являться таковыми в течение последних пяти лет; 2) занимать руководящие должности в компании; 3) быть профессиональными консультантами компании или быть служащими компании, выступающей в качестве профессионального консультанта, либо иметь финансовые интересы, связанные с этой компанией; 4) иметь

существенные стратегические интересы, не совпадающие с интересами

292

акционеров компании .

В Италии в соответствии с Кодексом Преда, достаточное число неисполнительных директоров должно быть независимым, а именно: 1) не поддерживать деловых связей с компанией, ее дочерними структурами, исполнительными директорами или акционерами (группой акционеров), контролирующих компанию и существенно влияющих на их возможность выносить независимое мнение; 2) не иметь в собственности непосредственно или косвенно количество акций, позволяющих им контролировать компанию или участвовать в соглашениях между акционерами для установления

-293

контроля над компанией .

ККП ФКЦБ предлагает проводить заседания совета директоров регулярно (не реже одного раза в шесть недель) согласно плану проведения заседаний (ст.4.2.1. ККП ФКЦБ).

Основные рекомендации по организации деятельности совета посвящены обеспечению получения советом директоров информации, необходимой для исполнения своих обязанностей. В обществе необходимо создать систему, обеспечивающую регулярное поступление информации членам совета директоров о наиболее важных событиях в финансово- хозяйственной деятельности общества, а также об иных событиях, затрагивающих интересы акционеров (ст.4.6. ККП ФКЦБ). Обязанность по предоставлению информации совету директоров должна быть возложена на генерального директора, членов правления и руководителей основных структурных подразделений общества и предусмотрена ответственность за несвоевременное предоставление полной и достоверной информации.

Зарубежные ККУ, в основном, содержат аналогичные нормы. Например, ККУ Гонконга закрепляет, что «все директора, как исполнительные, так и неисполнительные, имеют право доступа к документам и материалам совета директоров. Секретарь заседания совета должен вести подробные протоколы, которые должны быть в любое время доступны для изучения директорами. Если во время обсуждений на заседании совета независимые директора имеют мнение по какому-то вопросу, отличное от мнения исполнительных директоров, то это должно

гг 294

быть ясно отражено в протоколе» .

Кроме того, членам совета директоров следует принимать меры для защиты конфиденциальной и инсайдерской информации об обществе. В ККП ФКЦБ рекомендовано в договоре с членом совета директоров предусмотреть ответственность за несоблюдение этого требования (ст.3.3. ККП ФКЦБ).

Для повышения эффективности деятельности совета директоров рекомендуется создавать комитеты по важнейшим направлениям его деятельности для предварительного рассмотрения ими наиболее важных вопросов и подготовки решений совету директоров для принятия советом решений по таким вопросам (ст.4.7.1. ККП ФКЦБ). В частности, предлагается создание следующих комитетов: комитет по стратегическому планированию; комитет по аудиту; комитет по кадрам и вознаграждениям; комитет по урегулированию корпоративных конфликтов; комитет по управлению рисками; комитет по этике и др.

Вместе с тем ККП ФКЦБ в отличие от зарубежных аналогов не содержит рекомендаций по составу членов комитетов. Так, в Рекомендациях по корпоративному управлению, подготовленных Австралийской ассоциацией инвестиционных менеджеров (AIMA) , в отношении комитетов совета директоров предлагается следующее: 1) большинство их членов должны составлять неисполнительные директора; 2) члены совета для выработки мнения о состоянии дел в компании должны иметь возможность пользоваться услугами независимых экспертов, оплачиваемых за счет средств компании; 3) директора имеют право получать от компании ресурсы и информацию, которые необходимы в их работе, включая прямой доступ к сотрудникам компании и ее советникам. Рекомендуется, чтобы в составе совета были следующие комитеты — по аудиту, по назначениям, по вознаграждениям. Эти комитеты: 1) должны возглавляться независимыми директорами и состоять только из неисполнительных директоров; 2) состоять из директоров, имеющих такое сочетание знаний, опыта и других качеств, которые необходимы для выполнения их функций. Компаниям следует создать комитет по вознаграждениям, членами которого должны быть только неисполнительные директора и, в некоторых случаях, главный управляющий.

Например, ККУ Малайзии закрепляет, что совет директоров каждой компании должен назначить комитет директоров, из числа неисполнительных директоров, большинство которых являются к тому же независимыми директорами. Он вправе предлагать кандидата для избрания в совет директоров и оценивать деятельность членов совета директоров на постоянной основе. Решение о том, следует ли назначить предложенную комитетом кандидатуру в качестве члена совета директоров, принимается полным составом совета. Одновременно с созданием такого комитета совет директоров должен сформулировать его полномочия, в особенности определить, имеет ли комитет право действовать от имени совета или имеет право лишь анализировать тот или иной вопрос и обращаться к совету с рекомендациями. Совет директоров должен назначить комитет по вознаграждениям, который состоит полностью или преимущественно из неисполнительных директоров. Этот комитет будет вносить рекомендации совету по размеру вознаграждения исполнительных директоров в любой форме, обращаясь при подготовке таких рекомендаций к внешним экспертам. Исполнительные директора не должны играть какую-либо роль при решении вопросов о размерах их вознаграждения. Имена членов комитета по вознаграждениям должны быть включены в отчет совета.

Совет директоров формирует комитет по аудиту, включающий не менее трех неисполнительных директоров, большинство из которых являются к тому же независимыми директорами, определяет в письменной форме задачи этого комитета, полномочия и обязанности. Председатель комитета по аудиту должен быть независимым неисполнительным директором119.

В ККУ Бразилии закреплено, что каждый из комитетов совета директоров должен включать в качестве своих членов небольшое число директоров, например комитет по назначениям, комитет по аудиту, комитет по вознаграждениям. Каждый комитет изучает свое направление деятельности и готовит предложения для принятия решений. Однако

297

решения должны приниматься только полным составом совета директоров .

Третья группа рекомендаций касается обязанностей и ответственности членов совета директоров. Основная обязанность членов совета директоров - действовать разумно и добросовестно в интересах общества и акционеров. Кроме того, должны учитываться интересы работников, контрагентов общества, государства и муниципальных образований, на территории которых находится общество или его обособленные подразделения (ст.3.1.5. ККП ФКЦБ)120.

Исследование локальных ККП (ККУ) российских юридических лиц показало, что они не отличаются оригинальностью и в основном дублируют положения ККП ФКЦБ121.

Решения, связанные с текущей деятельностью общества, принимаются исполнительными органами общества, которые осуществляют оперативное, повседневное решение внутрикорпоративных вопросов и вопросов, связанных с участием корпорации в гражданском обороте122. К исполнительным органам относится единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий) и коллегиальный исполнительный орган (п.1 ст.69 ФЗ «Об АО»).

ФЗ «Об АО» предусматривает, что в АО, где одновременно создаются единоличный и коллегиальный исполнительный орган в уставе общества необходимо четко предусмотреть компетенцию последнего. Например, ККП ОАО «Иркут» содержит аналогичную норму: «в случае образования правления корпорации «Иркут», общество признает необходимость четкого разделения полномочий между единоличным исполнительным органом общества - президентом и правлением общества» (ст.5.1.2.).

Большинство рекомендаций главы 4 ККП ФКЦБ «Исполнительные органы общества» посвящено функциям именно коллегиального органа. В статье 1.1. гл.4 ККП ФКЦБ в целях эффективного управления АО рекомендуется создавать коллегиальный исполнительный орган - правление общества. Он призван решать наиболее сложные вопросы текущей деятельностью общества.

В частности, Правление создано в ОАО «Аэрофлот» (ст.2.4.1.), ОАО «ВолгаТелеком» (ст.5.1.), ОАО «ГАЗПРОМ» (ст.4.11.), ОАО «Сбербанк России» (ст.6). В ККП ОАО «Иркут» в качестве одного из важнейших направлений совершенствования управления акционерным обществом закреплено образование правления (ст.5.1.1.). В ст.5.1. гл.5 ККП РАО «ЕЭС России» в целях оперативного управления компанией назначается правление, которое «наделяется высокой степенью самостоятельности». Совет директоров и акционеры не могут необоснованно вмешиваться в повседневную деятельность правления, ограничивая возможности правления оперативно решать вопросы деятельности обществ с учетом меняющейся экономической ситуации.

На коллегиальный исполнительный орган следует возложить следующие функции: 1) решение вопросов, которые хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности, но оказывают значительное влияние на общество либо требуют коллегиального одобрения (ст. 1.1.1. ККП ФКЦБ). Аналогичная норма содержится в ст.5.3. ККП ОАО «Волга Телеком»; 2) организацию разработки важнейших документов общества, принимаемых советом директоров, таких как приоритетные направления деятельности и финансово-хозяйственный план общества (ст. 1.1.2. ККП ФКЦБ); 3) одобрение любых сделок с недвижимостью, получение обществом кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности общества (абз.2 ст. 1.1.2. ККП ФКЦБ); 4) одобрение сделок общества на сумму 5 и более процентов стоимости активов общества с последующим незамедлительным уведомлением о такой сделке совета директоров общества (ст. 1.1.3. ККП ФКЦБ); 5) обеспечение взаимодействия общества с дочерними и зависимыми обществами, филиалами и представительствами, а также с иными организациями, на которые общество может оказывать влияние (ст.1.1.4. ККП ФКЦБ); 6) утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов (ст.1.1.5. ККП ФКЦБ).

Так, ККП ОАО «ГАЗПРОМ» относит к функциям правления также создание системы внутреннего контроля и мониторинга рисков, связанных с деятельностью общества, с целью заблаговременного выявления тенденций, которые могут оказать негативное воздействие на текущие результаты деятельности и осуществления перспективных планов развития общества (ст.4.17.).

ККП ФКЦБ предлагает в качестве критерия эффективности деятельности правления использовать исполнение утвержденного советом директоров финансово-хозяйственного плана (ст.1.2. ККП ФКЦБ). ККП ОАО «Аэрофлот», например, закрепляет, что исполнительные органы общества должны осуществлять свою деятельность в соответствии с планом производственной, коммерческой и финансово-экономической деятельности и бюджетом, которые ежегодно утверждаются советом директоров (ст.2.4.5.). ККП ОАО «Иркут» содержит норму, согласно которой критерием эффективности деятельности исполнительных органов, на основе которого определяется размер вознаграждения, является результат выполнения годового финансово-хозяйственного плана общества (ст.5.5.1.). Правление ОАО «ГАЗПРОМ» разрабатывает финансово-хозяйственные планы и программы деятельности общества и представляет их для утверждения совету директоров в определенные им сроки (ст.4.16.).

ККП ФКЦБ предлагает АО при избрании исполнительных органов руководствоваться требованиями к профессиональной квалификации кандидатов. При этом в состав исполнительных органов должны входить лица, имеющие специальные знания, как в сфере деятельности общества, так и в сфере управления (ст.2.1.1. ККП ФКЦБ). Согласно ККП ОАО «Сбербанк России» члены правления должны обладать высокой деловой репутацией (ст.6).

Рекомендуется предусмотреть в уставе общества требование, согласно которому генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества (абз.З ст.2.1,4. ККП ФКЦБ), Предлагается установить специальные требования к лицу, исполняющему функции единоличного исполнительного органа общества. Для этого устав общества должен содержать следующие положения: 1) генеральным директором или членом правления общества не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом (ст.2.1.3. ККП ФКЦБ). Аналогичная норма содержится в ст.5.5. ККП ОАО «Волга Телеком»; 2) генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества (исключением из этого правила является членство генерального директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, - например, в советах директоров дочерних обществ).

Вышеуказанные требования должны быть закреплены в договоре, заключаемом с генеральным директором или членом правления.

Также рекомендуется установить прозрачную процедуру избрания членов правления и генерального директора, предусматривающую предоставление акционерам полной информации об этих лицах (ст.2.2. ККП ФКЦБ).

В случае передачи функций исполнительного органа управляющей организации (управляющему) рекомендуется проводить специальный тендер для отбора наиболее подходящей организации (ст.2.1.8. ККП ФКЦБ).

Особое внимание уделяется обязанности исполнительных органов действовать в интересах общества добросовестно и разумно. ККП ОАО «Аэрофлот» закрепляет принцип добросовестности, благоразумия и профессионализма деятельности правления с учетом интересов акционеров, работников и других заинтересованных лиц (ст.2.4.2.). В ККП ОАО «ВолгаТелеком» содержится принцип добросовестного и компетентного исполнения исполнительными органами своих обязанностей по руководству текущей деятельностью, обеспечивающему устойчивое долгосрочное развитие общества (ст.5.4.). ККП ОАО «ГАЗПРОМ» выделяет следующие принципы деятельности исполнительных органов: добросовестность, своевременность и эффективность исполнения решений совета директоров и общего собрания акционеров (ст.4.12.).

При этом ККП ФКЦБ предлагает включить в обязанности исполнительных органов следующие положения: 1) члены исполнительных органов общества обязаны следить за тем, чтобы в своей деятельности общество избегало незаконных действий, выплат или методов работы, и незамедлительно докладывать о таких фактах в письменном виде совету директоров общества (ст.3.1.2. ККП ФКЦБ); 2) исполнительные органы должны ежемесячно отчитываться перед советом директоров о своей деятельности (ст.3.1.3. ККП ФКЦБ). Правление РАО «ЕЭС России», к примеру, несет ответственность за несвоевременное предоставление необходимых сведений и осуществление регулярного информирования совета директоров (ст.5.1.); 3) генеральный директор (управляющая организация, управляющий) и члены правления не должны разглашать или использовать в личных, корыстных интересах и в интересах третьих лиц конфиденциальную и инсайдерскую информацию об обществе (ст.3.2. ККП ФКЦБ); 4) из деятельности исполнительных органов общества должна быть исключена возможность оказания какого-либо постороннего влияния с целью спровоцировать их на совершение действий или принятие решений в ущерб интересам общества и акционеров (ст.3.1.2. ККП ФКЦБ).

Исполнительные органы общества играют основную роль при разрешении корпоративных конфликтов. В соответствии с ККП ОАО «ВолгаТелеком» члены правления и генеральный директор должны воздержаться от действий, которые приведут или потенциально могут привести к возникновению конфликта интересов (ст.5.6.).

В ККП ФКЦБ значительное внимание уделено взаимодействию исполнительных органов общества и иных лиц: работников, контрагентов, государства и муниципальных образований. Исполнительным органам рекомендовано взаимодействовать с профсоюзами работников общества и учитывать их интересы (ст.3.3. ККП ФКЦБ).

В целях контроля со стороны акционеров за деятельностью исполнительных органов обществу рекомендуется активно использовать право обращаться в суд с требованием о возмещении убытков указанными лицами (не только для того, чтобы возместить понесенные им потери, но и для того, чтобы стимулировать их исполнять свои обязанности надлежащим образом) (гл.6 ККП ФКЦБ).

Локальные ККП (ККУ) российских компаний в своем большинстве ограничиваются рекомендациями относительно создания в обществе правления и закреплением принципов его деятельности, не учитывая рекомендации относительно требований к кандидатам на должности единоличного исполнительного органа, в коллегиальный исполнительный орган, управляющей организации и управляющему и практически не расширяя функции исполнительных органов.

Следует отметить, что ККП ФКЦБ разрабатывался путем заимствования норм не только зарубежных ККУ, но и законов. Так, введение должности корпоративного секретаря не предусмотрено зарубежными ККУ, а предусмотрено законодательством ряда стран англосаксонской правовой системы (Великобритании, Австралии и т.д.). В странах с континентальной правовой системой концепция корпоративного секретаря используется значительно реже.

Корпоративный секретарь является весьма заметной фигурой в организационной структуре компаний всего мира. В зарубежных компаниях - это сотрудник, поддерживающий регулярное плодотворное общение между собственниками АО, его менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления компании тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров. Он занимает достаточно высокое положение и играет ключевую роль в администрировании важнейших сфер КУ. В крупных АО формируется специальный отдел корпоративного секретаря, включающий в себя несколько сотрудников.

Цель введения этого нового органа - поиск баланса интересов в АО и обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности совета директоров, хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе и др. Для ее реализации рекомендуется назначать (избирать) специальное лицо, единственной задачей которого будет обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества процедурных требований, гарантирующих реализацию прав и интересов акционеров — корпоративного секретаря.

Вопросы, возникающие при осуществлении корпоративным секретарем своих функций, требуют не только квалифицированного, но и оперативного решения, что предполагает наличие у корпоративного секретаря достаточного количества времени. Поэтому не рекомендуется совмещать функции корпоративного секретаря с исполнением иных обязанностей в АО. Если корпоративный секретарь связан с обществом или с его должностными лицами отношениями, способными повлиять на осуществление секретарем своих функций, это может привести к возникновению конфликта интересов и позволит сомневаться в том, что секретарь действует в интересах общества. Поэтому не рекомендуется назначать корпоративным секретарем лицо, являющееся аффилированным лицом общества или его должностным лицом. ККП ОАО «Иркут» вводит дополнительные гарантии этого положения. В соответствии со ст. 12 ККП лица, чьи интересы затрагивает или может затронуть конфликт не должно принимать участие в его урегулировании.

В ККП ФКЦБ прямо не сказано, в каком порядке назначается или избирается корпоративный секретарь общества. По этому вопросу он отсылает к уставу общества, где должны быть изложены порядок назначения (избрания) и обязанности корпоративного секретаря общества. Согласно рекомендациям ККП ФКЦБ назначение корпоративного секретаря, определение условий заключаемого с ним договора, включая размер вознаграждения, целесообразно отнести к компетенции совета директоров, которому корпоративный секретарь будет подчинен и подотчетен, т.к. совет директоров играет основную роль в обеспечении прав и законных интересов акционеров.

В главе 5 ККП ФКЦБ перечислены требования к кандидату на должность корпоративного секретаря: он должен обладать знаниями, необходимыми для осуществления возложенных на него функций, пользоваться доверием акционеров и членов совета директоров. На заседании Делового клуба корпоративных секретарей 16 апреля 2004 г. был принят Квалификационный минимум для корпоративных секретарей. Данный рекомендательный документ целесообразно взять за основу, разрабатывая квалификационные требования для корпоративного секретаря в конкретном АО (например, к его образованию, квалификации, деловым качествам и т.д.),

В главе 5 ККП ФКЦБ перечислены обязанности корпоративного секретаря, которые можно разделить на три группы: 1) полномочия относительно обеспечения деятельности органов общества (подготовка и проведение заседаний совета директоров; подготовка и проведение общего собрания акционеров; представление интересов общества во взаимоотношениях со специализированным регистратором; информационное обеспечение деятельности членов совета директоров; сообщение совету директоров обо всех выявленных нарушениях, допущенных должностными лицами и органами общества); 2) полномочия по предоставлению акционерам информации об обществе (обеспечение исполнения требований законодательства по раскрытию информации об обществе, а также представление информации об обществе акционерам по требованию последних в общем порядке, определенном ФЗ «Об АО» хранение документов общества); 3) оказание содействия акционерам при возникновении корпоративных конфликтов (в т.ч. предоставление необходимой информации, регистрация и предварительная оценка обращений, писем и жалоб акционеров, доведение их до сведения соответствующих органов, обеспечение надлежащего рассмотрения обществом обращений акционеров).

Следует обратить особое внимание на то, что корпоративный секретарь и секретарь совета директоров это не тождественные понятия, а разные должностные лица АО, выполняющие разные функции. В отличие от секретаря совета директоров корпоративный секретарь занимает промежуточное положение между советом директоров и акционерами, является частью механизма защиты прав акционеров и обладает определенной самостоятельностью, что вытекает из функций перечисленных в ККП предлагает ФКЦБ, тогда как секретарь совета директоров выполняет обслуживающие и вспомогательные функции по отношению к совету директоров.

В настоящее время должность корпоративного секретаря введена только в ОАО «ВолгаТелеком» (ст.6), ОАО «Иркут» (ст.7) и ОАО «Уралсвязьинформ» (ст.5).

t? {-г^

Единого мнения на понятие контроля в АО в настоящий момент не существует. Одни авторы рассматривают его как возможность подбирать

Л Л 1

или отвергать кандидатов в совет директоров общества . Другие - как возможность формировать общую политику руководства корпорацией123. Третьи, определяют корпоративный контроль как объект корпоративных правоотношений, рассматривающийся как возможность субъектов корпоративных правоотношений обеспечивать постоянное влияние на принятие стратегических управленческих решений, определение и формулирование таких решений как непосредственно, так и путем контроля законности и справедливости действий тех субъектов правоотношений,

303

которые эти управленческие решения принимают . В целом, все существующие точки зрения сводятся к рассмотрению контроля: 1) как самостоятельной деятельности; 2) как стадии и функции управления.

ФЗ «Об АО» закрепляет ряд контрольных полномочий за советом директоров (п.1 ст.69), возлагая основные контрольные функции на ревизионную комиссию (ревизора) общества (п.1 ст.85), аудитора общества (п.1 ст.8б) и счетную комиссию, которая проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров (п.4 ст.56).

Однако, ни в ФЗ «Об АО», ни в ККП ФКЦБ не выделяются виды контроля, как это предусматривается в Объединенном кодексе Великобритании, где выделяется: 1) финансовый контроль; 2) контроль за операционной деятельностью; 3) контроль выполнения правовых норм; 4) контроль за рисками (п.З Руководства внутреннего контроля).

В связи с тем, что ККУ больше построены по функциональному, а не по структурному принципу, то в них специально не выделяются органы контроля.

ККП ФКЦБ определяет систему внутреннего контроля как контроль за осуществлением финансово-хозяйственной деятельности общества (в том числе за исполнением его финансово-хозяйственного плана) структурными подразделениями и органами общества, и включает в него процедуры осуществления операций в рамках финансово-хозяйственного плана и процедуры по выявлению и совершению нестандартных операций и управление рисками (ст. 1,1.1 гл.8 ККП ФКЦБ).

ККП ФКЦБ предлагает целостную систему контроля (гл.8 ККП ФКЦБ), которая состоит из следующих органов и структурных подразделений общества: 1)

совет директоров - как центральное, организующее звено этой системы. Он уполномочен утверждать процедуры внутреннего контроля, ему подотчетны исполнительные органы общества, он контролирует деятельность контрольно-ревизионной службы и комитет по аудиту, независимая аудиторская организация (аудитор) обязана немедленно информировать совет директоров и т.д.; 2)

комитет совета директоров по аудиту - постоянно действующий рабочий орган совета директоров, осуществляющий обязанности по подготовке предложений по совершенствованию действующих в обществе процедур внутреннего контроля (абз.4 ст. 1.2. гл.8 ККП ФКЦБ). В комитет по аудиту рекомендуется включать только независимых директоров, а когда это невозможно комитет по аудиту должен возглавляться независимым директором и состоять из неисполнительных директоров (ст.1.3.1. гл.8 ККП ФКЦБ). Рекомендуется проводить заседания комитета по аудиту не реже одного раза в месяц и готовить свои рекомендации для совета директоров (ст.1.4. гл.8 ККП ФКЦБ). Все члены комитета по аудиту должны иметь беспрепятственный доступ к любым документам и информации общества (ст.2.3.1. гл.8 ККП ФКЦБ). К компетенции комитета по аудиту может быть отнесен контроль за устранением нарушений, выявленных в ходе аудиторской проверки (ст.4.1.4. гл 8 ККП ФКЦБ). ККП ОАО «Сибнефть» включает в компетенцию комитета по аудиту наблюдение за объемами и результатами аудиторских операций и их финансовой эффективностью, а также оценку степени независимости и объективности аудиторов. Комитет по аудиту осуществляет контроль за деятельностью финансовых менеджеров, управлением финансовыми и иными рисками, соблюдением законов и нормативных актов, составление технических обзоров, сохранением активов, а также оценкой бизнес-рисков и их учетом в практической работе; 3)

контрольно-ревизионная служба — структурное подразделение общества, отвечающее за проведение ежедневного внутреннего контроля и независимое от исполнительных органов общества (абз.4 ст. 1.1.1. гл.8 ККП ФКЦБ). Деятельность контрольно-ревизионной службы контролируется советом директоров непосредственно или через комитет по аудиту (ст. 1.1.2. гл.8 ККП ФКЦБ). Рекомендуется, чтобы контрольно-ревизионная служба предоставляла информацию о выявленных нарушениях в комитет по аудиту (абз.2 ст.2.1.2. гл.8 ККП ФКЦБ). ККП ОАО «Иркут», напротив, устанавливает подконтрольность контрольно-ревизионной службы (ст. 10.1.) ревизионной комиссии (ст.10.4); 4)

ревизионная комиссия - как специальный орган общества для проведения годовых и внеочередных проверок финансово-хозяйственной деятельности общества. В соответствии с законодательством ревизионная комиссия может проводить годовые и внеочередные проверки (ст.85 ФЗ «Об АО»). ККП ФКЦБ рекомендует, чтобы внеочередная проверка финансово- хозяйственной деятельности общества была начата не позднее 30-ти дней с даты поступления требования акционеров о ее проведении или протокола общего собрания акционеров или совета директоров и срок ее проведения не превышал 90 дней. Также, предлагается утвердить Положение о проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионной комиссией (ст.3.1.3. гл.8 ККП ФКЦБ). По итогам проведения внеочередной проверки ревизионная комиссия готовит заключение и предоставляет его комитету по аудиту и инициатору проведения внеочередной проверки через корпоративного секретаря в течение 3-х дней после окончания проведения проверки (ст.3.1.5. ККП ФКЦБ). Ревизионной комиссии следует сотрудничать с комитетом по аудиту, В частности, предоставлять ему полную информацию о своей деятельности, проводимых расследованиях и составляемых заключениях (ст.ЗЛ.б. ККП ФКЦБ);

5) независимая аудиторская организация (аудитор) общества - проверяет соответствие финансовой отчетности, используемой обществом, российским правилам бухучета, а в случае, если общество готовится к выходу на международный рынок и принимает на себя обязательство следовать международным стандартам финансовой отчетности, то на соответствие международным стандартам (ст.4.1.6. гл.8 ККП ФКЦБ). Аудиторская проверка годовых отчетов является одним из важнейших элементов финансового контроля. О выявленных нарушениях и (или) злоупотреблениях требований законодательства аудиторская организация (аудитор) информирует непосредственно совет директоров (ст.4.1.3. ККП ФКЦБ).

Объединенный кодекс Великобритании содержит отдельное Приложение «Аудиторские комитеты. Руководство», в котором определяются функции аудиторских комитетов: 1) контроль целостности финансовой отчетности компании и любые формальные уведомления, относящиеся к финансовому состоянию компании, а также пересмотр важных утверждений, содержащихся в отчетах; 2) экспертиза внутреннего финансового контроля компании, системы внутреннего контроля и системы управления при допущении риска. Сюда не входят вопросы, направленные отдельному комитету риска, состоящему из независимых директоров; 3) контроль и экспертиза эффективности функции внутреннего аудита; 4) составление рекомендаций, которые будут переданы впоследствии акционерам для рассмотрения на общем собрании, касающихся условий найма, назначения на должность и определения оплаты внешним аудиторам; 5) контроль работы внешних аудиторов и эффективности аудиторских процессов, принимая во внимание соответствующие профессиональные и законные требования, установленные в Великобритании; 6) развитие и осуществление правил работы внешних аудиторов в соответствии с внутренним руководством аудиторской фирмы.

Так, в ККП ОАО «ВолгаТелеком» закреплены следующие органы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества: совет директоров (ст.8.6.), ревизионная комиссия (ст.8.4.), департамент внутреннего контроля (ст.8.5.), независимый аудитор (ст.8.8.). ККП ОАО «Уралсвязьинформ» содержит аналогичную структуру органов внутреннего контроля, подчеркивая, что одним из приоритетов деятельности системы контроля общества является предупреждение, выявление и ограничение финансовых и операционных рисков (ст.8).

ККП ОАО «АВТОВАЗ» закрепляет основные принципы, на основании которых происходит выбор аудиторской организации: профессионализм, компетентность, честность и ответственность при исполнении ею своих профессиональных обязанностей (ст.6).

Интересны предлагаемые ККП ОАО «Иркут» следующие критерии для определения независимости внешнего аудитора. Аудиторская организация считается независимой, если она: 1) не ведет бухгалтерский учет корпорации «Иркут»; 2) не оказывала обществу в течение трех лет, непосредственно предшествовавших аудиторской проверке, услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой (бухгалтерской) отчетности; 3) не оказывала обществу в течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению аудиторской проверки, какие-либо другие услуги помимо проведения аудита; 4) не связана имущественными интересами с обществом и его акционерами; 5) имеет доход от обслуживания одного клиента, не превышающий 10% от ее общего дохода.

Следует отметить, что ряд отечественных кодексов построен без учета предлагаемой ККП ФКЦБ структуры органов внутреннего контроля и ограничивается органами контроля, предусмотренными действующим законодательством - ККП ОАО «ГАЗПРОМ», ККУ ОАО «РБК Информационные Системы». Тогда как, зарубежные ККУ уделяют достаточно большое внимание внутреннему контролю, особенно комитету по аудиту при совете директоров.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы: 1.

Характеристика органов юридического лица входит в понятие правосубъектности последнего. Проблему представляет собой отсутствие в законодательстве легального определения правового статуса ни применительно к субъектам гражданского права, в т.ч. к юридическим лицам, ни к их органам. 2.

ККП ФКЦБ достаточно полно раскрывает порядок созыва, подготовки и проведения годового общего собрания акционеров, не упоминая о внеочередных собраниях. Зарубежные ККУ не уделяют/ общему собранию достаточного внимания, ограничиваясь принципами созыва, проведения, защиты прав акционеров на общем собрании. Локальные ККП (ККУ), российских АО в большинстве своем не содержат рекомендаций относительно порядка подготовки, созыва и проведения общего собрания, однако кодексы, содержащие подобные статьи принимают принципы, рекомендуемые ККП ФКЦБ, но не раскрывают их детально, закрепляя на уровне принципов. Данные принципы посвящены обеспечению и охране прав акционеров на участие в управлении обществом. 3.

Российская модель совета директоров сочетает черты англо-американского совета директоров (органа управления) и романо-германского наблюдательного совета (органа контроля). Отечественный законодатель четко не определил статус совета директоров АО: орган непосредственного управления или контроля. В зависимости от характера рекомендаций ККП ФКЦБ их можно разделить на несколько групп: 1) рекомендации по расширению контрольных функций совета директоров; 2) рекомендации по составу, формированию и организации деятельности совета директоров; 3) рекомендации по обязанностям и ответственности членов совета директоров. 4.

Рекомендации по организации и деятельности совета директоров занимают основное место в зарубежных ККУ. Они выступают в качестве основного аспекта практики надлежащего КУ. Локальные ККП (ККУ) российских юридических лиц не отличаются оригинальностью и в основном дублируют положения ККП ФКЦБ. 5.

ККП ФКЦБ закрепляет основные принципы деятельности исполнительных органов общества - добросовестность и разумность и критерий эффективности работы - выполнение финансово-хозяйственного плана. Основные рекомендации ККП ФКЦБ заключаются в: 1) создании коллегиального исполнительного органа (правления общества) для решения наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью общества; 2) четком разделении компетенции между единоличным и коллегиальным органами общества; 3) использовании прозрачной процедуры избрания членов правления и генерального директора, предусматривающей предоставление акционерам полной информации об этих лицах; 4) разработке квалификационных требований к членам коллегиального исполнительного органа. 6.

Локальные ККП (ККУ) российских компаний ограничиваются рекомендациями относительно создания в обществе правления и закреплением принципов его деятельности, не учитывая рекомендации относительно требований к кандидатам на должности единоличного исполнительного органа, в коллегиальный исполнительный орган, управляющей организации и управляющему и практически не расширяя функции исполнительных органов. 7.

В зарубежных странах должность корпоративного секретаря закреплена на законодательном уровне. В связи с этим ККУ не содержат рекомендаций относительно данного органа. Цель введения этого нового органа - поиск баланса интересов в АО и обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности совета директоров, хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе и др. В ККП ФКЦБ закреплены требования к корпоративному секретарю и перечислены его полномочия. Последние можно разделить на три группы: 1) полномочия относительно обеспечения деятельности органов общества; 2) полномочия по предоставлению акционерам информации об обществе 3) оказание содействия акционерам при возникновении корпоративных конфликтов. 8.

ККП ФКЦБ и его зарубежные аналоги специально не выделяют органы контроля. Это связано с тем, что ККУ больше построены по функциональному, а не по структурному принципу. Зарубежные ККУ, в отличие от ККП ФКЦБ предусматривают виды и формы контроля. ККП ФКЦБ предлагает целостную систему контроля, которая состоит из следующих органов и структурных подразделений общества: совет директоров; комитет совета директоров по аудиту; контрольно-ревизионная служба; ревизионная комиссия; независимая аудиторская организация (аудитор) общества. Локальные ККП (ККУ) российских АО учитывают и принимают рекомендации ККП ФКЦБ относительно системы внутреннего контроля, раскрывая и дополняя их.