Обеспечение принципа свободы завещания при его изменении и отмене

Все права и обязанности, предусмотренные завещательным

распоряжением наследодателя, возникают у наследников с момента открытия наследства. До этого момента завещатель вправе изменить или отменить совершенное завещание в любое время, по своей воле, не указывая причин изменения или отмены и не согласовывая такие свои действия ни с кем, в том числе и с указанными в отменяемом или изменяемом завещании наследниками.

Завещатель вправе отменить сделанное им завещание, как в целом своем составе, так и в отдельных его частях, причем всякая отмена или изменения должны быть совершены в установленном законом порядке [50, с.119]. Статья 1049 ГК Республики Беларусь предусматривает основные способы отмены и изменения завещания.

Изменить завещание возможно только путем составления нового завещания, так или иначе противоречащего ранее составленному. При этом следует учитывать, что, во-первых, новое завещание не влияет на юридическую силу ранее составленных завещаний и отменяет только противоречащие ему положения; во-вторых, более позднее завещание изменяет ранее составленное во всех случаях, независимо от того, кем оно было удостоверено (государственным нотариусом или должностным лицом в порядке, предусмотренном ст. 1047 ГК Республики Беларусь).

Таким образом, возможна ситуация так называемой множественности завещаний, где, на наш взгляд, наибольшие сложности у наследников могут возникнуть с поиском всех составленных завещаний. Завещатель может изменять место своего жительства и при этом не хранить экземпляры, выдаваемые ему на руки. Сегодня в качестве единственной рекомендации гражданам, желающим изменить свое завещание, можно предложить удостоверять все завещания в одной государственной нотариальной конторе или у одного частного нотариуса.

Инструкция о порядке удостоверения завещаний, принятия мер по охране наследства и оформления наследственных прав государственными нотариальными конторами устанавливала, что в случае получения нового завещания, отменяющего, изменяющего или дополняющего ранее составленное завещание, государственный нотариус делает об этом отметку на экземпляре хранящегося у него завещания, в реестре для регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге учета завещаний (п. 5) [60].

Ранее составленное завещание считается измененным, если в позднее составленном завещании имеются распоряжения, отменяющие или изменяющие отдельные распоряжения первого. При множественности завещаний, не отменяющих ранее составленные завещания, необходимо тщательно сопоставлять их текст и особенно содержание распоряжений в отношении отдельных частей наследственной массы, имея в виду, что при противоречивости их силу имеют совершенные позднее [83, с. 158]. Применительно к данной ситуации положительно следует оценить включение в ГК Республики Беларусь 1998 г. специальной нормы (ст. 1051 ГК Республики

Беларусь), содержащей правила о толковании завещания. В ней определены субъекты, которым предоставлено право толковать завещание: нотариус, исполнитель завещания и суд, а также установлены способы толкования и последовательность их применения [185, с.31]. В первую очередь принимается во внимание буквальный смысл содержащихся в завещании слов и выражений и, лишь в случае неясности буквального смысла какого-либо положения завещания, он устанавливается путем сопоставления этого положения с другими положениями и смыслом завещания в целом. Толкование завещания должно быть подчинено одной цели: обеспечение наиболее полного осуществления предполагаемой воли завещателя.

Полная отмена завещания может производиться двумя способами:

1) путем составления нового завещания;

2) путем уничтожения всех его экземпляров.

Второй способ отмены завещания является новым для нашего законодательства и нуждается в детальном анализе.

О своем желании уничтожить все экземпляры завещания завещатель должен заявить в письменном виде. Подпись завещателя на заявлении с просьбой предоставить завещание для уничтожения должна быть засвидетельствована нотариусом или должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия (пункт 6 статьи 1045 ГК Республики Беларусь). В день поступления заявления нотариус выносит постановление об изъятии завещания из наряда. После вынесения постановления производится изъятие завещания и передача его завещателю для уничтожения.

О получении экземпляра завещания для уничтожения завещатель расписывается на постановлении. Постановление об изъятии завещания подшивается в наряд вместо изъятого завещания.

Уничтожение всех экземпляров удостоверенного завещания по письменному распоряжению завещателя может быть произведено нотариусом. Подпись лица на распоряжении об уничтожении завещания должна быть нотариально засвидетельствована. Об уничтожении всех экземпляров завещания государственным нотариусом составляется акт. Уничтожение завещания производится путем его измельчения, о чем указывается в акте. Акт подписывается государственным нотариусом и завещателем. В том случае, если распоряжение об уничтожении завещания с его экземпляром поступило по почте, акт об уничтожении подписывается государственным нотариусом, производящим уничтожение, и иным работником нотариальной конторы либо другим лицом, личность которого устанавливается нотариусом.

Об отмене завещания, в том числе путем уничтожения (его изъятии из наряда и передачи на уничтожение завещателю), производится отметка в реестре для регистрации нотариальных действий, алфавитной книге учета завещаний, а также в описи наряда, из которого изъято завещание.

Важно отметить, что отменить завещание путем его уничтожения возможно только при наличии домашнего экземпляра завещания. На это особо указано в разъяснении Верховного Суда Республики Беларусь на запрос государственных нотариальных контор. Не может быть отменено завещание путем его уничтожения, второй экземпляр которого утерян завещателем.

Как уже отмечалось выше, отмена завещания путем его уничтожения является новым для нашего законодательства способом. Ранее отменить завещание можно было путем подачи соответствующего заявления в государственную нотариальную контору, а в местах, где нет государственной нотариальной конторы, — в исполком местного Совета депутатов (ч. 3 ст. 538 ГК БССР) [29]. Сходным образом осуществлялась отмена завещания и в

дореволюционной России. Помимо составления нового завещания, духовное завещание, как нотариальное, так и домашнее, могло быть также отменено завещателем с помощью нотариального акта, или в случае нахождения завещателя в походе или командировке, — заявлением о том начальнику [75, с.425-426].

Отмена завещания путем его уничтожения традиционно применяется в англо-саксонских странах, где завещание является обычным способом передачи имущества по наследству. Так, по английскому праву завещатель имеет две возможности отменить (отозвать) завещание. Первая возможность состоит в составлении нового завещания. Другая возможность - в уничтожении завещания самим завещателем или другим лицом в его присутствии и с его согласия. Более того, если завещание умершего (в том случае если известно, что он его составил) не может быть найдено после его смерти, существует презумпция, что завещатель его уничтожил. Подобная презумпция существует и в том случае, если завещание было найдено разорванным на момент смерти завещателя [186, с.156].

В странах континентальной системы права (Франция, Польша, Украина, Россия)^[5] завещание может быть отменено, полностью или частично, последующим завещанием или посредством нотариального акта - заявления об изменении воли завещателя. Однако среди этих стран есть и исключения. В

Германии отмена завещания производится несколькими способами: 1)

посредством составления нового завещания (§2254 ГГУ); 2) вследствие уничтожения или изменения завещания (§2255 ГГУ); 3) завещание,

составленное в присутствии нотариуса, считается отмененным при возвращении завещателю документа, переданного на хранение в учреждение (§2256 ГГУ) [21].

выражения своей воли в ясных и несомненных выражениях в книге регистра актов, нотариальных или волостного суда, а также в домашней обстановке в письменном акте с подписями двух свидетелей (ст. 800); 2) путем умышленного уничтожения завещания лично или по его заданию третьим лицом (ст. 802). При этом, то, что завещание уничтожил сам, но не умышленно, либо кто-то другой без согласия завещателя, сохраняет силу, если только можно прочитать либо другим образом доказать его содержание (ст. 804) [25].

В юридической литературе неоднократно указывалось, что в наследственных отношениях отмена завещания имеет такое же значение, как и совершение завещания, так как порождает иные, чем предусмотрены завещанием, правовые последствия [49, с.33; 50, с. 120; 160, с.21; 185, с.31]. Поскольку в практике и юридической литературе допускалось разное понимание правовых последствий, к которым должна приводить отмена завещания, в ГК Республики Беларусь 1998 года была включена специальная норма (п. 3 ст. 1049 ГК): «ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим, не восстанавливается, в случае если последнее завещание в свою очередь будет отменено или изменено завещателем». Таким образом, акт отмены завещания является окончательным и «безвозвратным» [185, c.31]. Особенно эта черта проявляется в случае отмены завещания путем его уничтожения.

С другой стороны, акт отмены завещания должен рассматриваться как односторонняя сделка и к нему соответственно должны применяться нормы ГК, определяющие общие условия действительности сделок и основания признания сделок недействительными. При признании завещания или акта отмены завещания недействительным наступают иные, чем при отмене завещания последствия. Ранее составленное завещание в соответствии с п. 4 ст. 1052 ГК Республики Беларусь сохраняет силу.

Верховного Суда Республики Беларусь от 21 декабря 2001 г. № 8) [96].

Невозможность восстановления уничтоженного завещания является, по нашему мнению, наиболее слабой стороной нового способа отмены завещания. В случае признания акта отмены завещания недействительным, например, как совершенного под влиянием угрозы (ст. 180 ГК Республики Беларусь),

последняя воля завещателя не сможет быть реализована ввиду невозможности ее уяснения. При отмене завещания путем подачи заявления в нотариальную контору текст предыдущего завещания сохраняется, и наследование осуществляется в соответствии с ним. Данное положение подтверждается и судебной практикой:

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда Республики Беларусь определением от 30 ноября 2000 г. отменила решение Минского областного суда в части отказа в иске Б., о присуждении ей наследственного имущества и о признании права собственности на это имущество за К., указав, что признав недействительным завещание Т. от 18 декабря 1998 г. в пользу Ш., суд не учел, что Т. ранее по завещанию от 9 октября 1998 г. оставила все свое имущество Б. Поэтому решение суда о лишении права на наследство Б. без признания недействительным завещания от 9 октября 1998 г является незаконным [110, с.30-31].

Особо следует указать на порядок изменения или отмены завещательного распоряжения правами на денежные средства. В соответствии с п. 3 ст. 1048 ГК Республики Беларусь права на денежные средства, в отношении которых в банке совершено завещательное распоряжение, входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях. Следовательно, завещанием, совершенным в любой предусмотренной законом форме, можно изменить или отменить завещательное распоряжение, составленное в любом банке. Указание в завещании в качестве предмета наследования "всего принадлежащего имущества", "всего принадлежащего имущества, в том числе и вклада", "вклада или вкладов" (без указания номера счета или филиала банка) приведет к изменению или отмене завещательного распоряжения правами на денежные средства в любом банке. Правда, представляется, что отмена нотариального завещания путем уничтожения всех его экземпляров не должна отменять завещательного распоряжения, сделанного в банке.

Завещательное распоряжение денежными средствами в банке можно также изменить или отменить путем совершения нового завещательного распоряжения в банке. При этом завещательное распоряжение денежными средствами, оформленное в конкретном банке, влияет на судьбу завещательного распоряжения, оформленного только в этом же банке.

Законодательство ряда стран предусматривает случаи отмены завещания в силу закона. Например, отзыв завещания в силу закона в Англии происходит в том случае, когда завещатель вступает в брак после составления завещания. Это правило применяется всегда, за исключением случая составления завещания ввиду предполагаемого вступления в брак [43, с.77]. К фактам, отменяющим завещание, можно также отнести расторжение брака, рождение ребенка и другие факты, если они имели место после составления завещания и значимы для волеизъявления завещателя [49, с.34].

Законодательство Республики Беларусь не предусматривает автоматической отмены завещания в силу наступления определенных юридических фактов. Только завещатель вправе отменить завещание. Этим правом завещатель может воспользоваться по своему усмотрению и в любой момент. Более того, договор, в котором наследодатель принимает на себя обязательство отменить или изменить завещание или отказывается от своего права в дальнейшем изменить или отменить уже сделанное распоряжение на случай смерти, является ничтожным в силу общих предписаний ст. 21 ГК Республики Беларусь.

3.4.