6.1.3. Право на информацию

«Каждый имеет право на получение любой информации о состоянии своего здоровья, о медицинских услугах (и способах получения этих услуг), а также обо всем, что доступно благодаря научно-техническому прогрессу».

б) Конституция и законы Украины

Конституция Украины от 28.06.1996 г. [статьи 32 (ч. 3), 34].

«Каждый гражданин имеет право знакомиться в органах государственной власти, органах местного самоуправления, учреждениях и организациях со сведениями о себе, не являющимися государственной или другой защищенной законом тайной» (ч. 3 ст. 32).

Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. [статьи 285, 302].

«Право на информацию о состоянии своего здоровья: 1.

Совершеннолетнее физическое лицо имеет право на достоверную и полную информацию о состоянии своего здоровья, в том числе на ознакомление с соответствующими медицинскими документами, касающимися здоровья. 2.

Родители (усыновители), опекун, попечитель имеют право на информацию о состоянии здоровья ребенка или подопечного. 3.

Если информация о болезни физического лица может ухудшить состояние его здоровья или ухудшить состояние здоровья физических лиц, определенных частью второй настоящей статьи, повредить процессу лечения, медицинские работники имеют право дать неполную информацию о состоянии здоровья физического лица, ограничить их ознакомление с отдельными медицинскими документами. 4.

В случае смерти физического лица члены его семьи или другие физические лица, уполномоченные ими, имеют право присутствовать при исследовании причин его смерти и ознакомиться с выводами относительно причин смерти, а также право на обжалование этих выводов в суде» (ст. 285) .

Об информации: Закон Украины от 02.10.1992 г. (в ред. 13.01.2011 г.) [статьи 11, 21, 31].

«К конфиденциальной информации о физическом лице относятся, в частности, данные о...

О защите прав потребителей: Закон Украины от 12.05.1991 г. (в ред. от 01.12.2005 г.) [статьи 4 (ч. 4), 21 (ч. 1)].

«...Права потребителя считаются в любом случае нарушенными, если каким-либо способом (кроме случаев, предусмотренных законом) ограничивается право потребителя на получение необходимой, доступной, достоверной и своевременной информации о соответствующей продукции (любые товар, работа или услуга)» (п. 5 ч. 1 ст. 21).

О государственной тайне: Закон Украины от 21.01.1994 г. [статья 8 (ч. 4)].

О защите персональных данных: Закон Украины от 01.06.2010 г. [статьи 7, 8, 11, 16-19].

О доступе к публичной информации: Закон Украины от 13.01.2011 г. [статьи 1, 5, 6, 10-13, 19-22].

Основы законодательства Украины об охране здоровья: Закон Украины от 19.11.1992 г. [статьи 6 (п. «е»), 39].

В п.«е» ст. 6 предусмотрено право человека на достоверную и своевременную информацию о состоянии своего здоровья и здоровья населения, включая существующие и возможные факторы риска и их степень.

«Пациент, достигший совершеннолетия, имеет право на получение достоверной и полной информации о состоянии своего здоровья, в том числе на ознакомление с соответствующими медицинскими документами, касающимися его здоровья. Родители (усыновители), опекун, попечитель имеют право на получение информации о состоянии здоровья ребенка или подопечного» (ч. 1, 2 ст. 39).

О защите населения от инфекционных болезней: Закон Украины от 06.04.2000 г. [статьи 17, 19 (п. 2 ч. 1)].

«Граждане... имеют право на получение достоверной информации об эпидемической ситуации в Украине» (ч. 1 ст. 17). «...Лица, которые болеют инфекционными болезнями или являющиеся бактерионосителями, имеют право на получение достоверной информации о результате медицинского осмотра, обследования и лечения, а также на получение рекомендаций по предотвращению распространения инфекционных болезней» (п. 2 ч. 1 ст. 19).

О психиатрической помощи: Закон Украины от 22.02.2000 г.

«Право на получение и использование конфиденциальных сведений о состоянии психического здоровья лица и оказании ему психиатрической помощи имеет само лицо либо его законный представитель».

О противодействии распространению болезней, обусловленных вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ), и правовой и социальной защите людей, живущих с ВИЧ: Закон Украины от 12.12.1991 г. (в ред. 23.12.2010 г.) [статьи 7 (ч. 3 ), 13 (ч. 4)].

«Передача сведений о результатах тестирования лица с целью выявления ВИЧ, о наличии или отсутствии у лица ВИЧ-инфекции медицинским работником разрешается только: лицу, в отношении которого было проведено тестирование, а в случаях и на условиях, установленных частью третьей статьи 6 настоящего Закона, - родителям или иным законным представителям этого лица... (ч. 4 ст. 13). В случае выявления ВИЧ-инфекции у детей в возрасте до 14 лет и лиц, признанных в установленном законом порядке недееспособными, уполномоченный медицинский работник сообщает об этом родителям или иным законным представителям указанных лиц» (ч. 3 ст. 7).

в) Подзаконные нормативно-правовые акты

О перечнях сведений, содержащих служебную и конфиденциальную информацию в МЗ Украины: Приказ МЗ Украины от 16.08.2011 г. № 517.

Об утверждении Положения о Едином электронном реестре листков нетрудоспособности: Приказ МЗ Украины от 28.10.2011 г. № 716.

г) Кодекс медицинской этики

Этический кодекс врача Украины, принятый и подписанный на Всеукраинском съезде врачебных организаций и X Съезде Всеукраинского врачебного общества от 27.09.2009 г. [п. 3.7].

«Пациент имеет право на исчерпывающую информацию о состоянии своего здоровья, но он может от нее отказаться или определить лицо, которому можно сообщать о состоянии его здоровья. Информация может быть скрыта от пациента в тех случаях, если имеются веские основания полагать, что она может нанести ему серьезный вред. Однако в случае настойчивого требования пациента врач обязан предоставить ему исчерпывающую информацию.

д) Другое регулирование

Решение Конституционного Суда Украины по делу об официальном толковании статей 3, 23, 31, 47, 48 Закона Украины «Об информации» и ст. 12 Закона Украины «О прокуратуре» (дело К. Г. Устименко) от 30.10.1997 г.

В Решении определено, что медицинская информация — это сведения о состоянии здоровья человека, истории его болезни, о цели предложенных исследований и лечебных мероприятий, прогнозе возможного развития заболевания, в том числе и о наличии риска для жизни и здоровья, — по своему правовому режиму принадлежит к конфиденциальной. Также в Решении Конституционного Суда Украины указана обязанность врача, по требованию пациента и членов его семьи или законных представителей, предоставлять им такую информацию в полном объеме и в доступной форме. В этом документе также предусмотрено, что в особых случаях, когда полная информация может причинить вред здоровью пациента, врач может ее ограничить. В таком случае он информирует членов семьи или законных представителей пациента, учитывая личные интересы больного. Таким же образом врач действует, если пациент находится в бессознательном состоянии.

е) Юридическая практика 1.

Пример соблюдения прав

Гр. Н. обратился с письменным заявлением к главному врачу учреждения здравоохранения и попросил предоставить копию медицинской карты стационарного больного и рентгенологические снимки своего сына гр. К., 1995 г. р., которые необходимы ему для получения консультации специалистов Института травматологии и ортопедии АМН Украины. Главный врач, рассмотрев заявление гр. Н., предоставил заявителю необходимую медицинскую документацию. 2.

Пример нарушения прав

Жена гр. М., умершего в одной из больниц г. X., направила, в установленном законодательством порядке, главному врачу лечебного учреждения заявление с просьбой предоставить медицинскую документацию, в частности, копии медицинских документов, необходимые ей для выяснения действительных обстоятельств смерти мужа и защиты интересов правопреемников (двух ее несовершеннолетних детей).

Случаи из практики

1. Гр. Б. Центр медико-социальной экспертизы при Главном управлении здравоохранения и медицинского обеспечения К. городской государ- ственной администрации (далее - МСЭК) отказал в увеличении процента утраты трудоспособности. С целью обжалования незаконного, по мнению гражданина, решения МСЭК он неоднократно обращался с информационными запросами о предоставлении ему возможности ознакомиться с материалами медико-экспертного дела и получить должным образом заверенную копию акта осмотра МСЭК. На некоторые из них ответы вообще не поступили, а отдельные ответы содержали отказ без достаточных обоснований.

С целью защиты своего права на медицинскую информацию о себе, в т. ч. права на ознакомление с медицинской документацией, гр. Б. обратился в Окружной административный суд г. К. с иском об обязательстве МСЭК совершить определенные действия. В ходе судебного разбирательства было установлено что, несмотря на то, что информация, которую запрашивал истец, касается его лично, доступ к ней не ограничен в соответствии с законодательством, ответчик лишил истца возможности ознакомиться с запрашиваемыми документами и получить должным образом заверенные копии актов осмотра МСЭК, что противоречит нормам ст. 9, 31, ч. 8 ст. 32, ч. 8 ст. 35 Закона Украины «Об информации», ст. 39 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья». Таким образом, относительно истца ответчик действовал не в порядке, предусмотренном законами Украины, недобросовестно, неблагоразумно, поэтому такие действия ответчика являются неправомерными, а исковые требования гр.

2. Адвокат М. обратился с жалобой в Управление здравоохранения на действия главного врача одной из больниц г. Л. В обращении, в числе прочего, отмечалось, что он подал запрос, содержащий требование получить информацию о состоянии здоровья сына его клиента гр. Д., с которым был заключен договор о правовой помощи. Адвокат ссылался на п. 2 ст. 285 Гражданского кодекса Украины «Родители... имеют право на информацию о состоянии здоровья ребенка». В ответе уполномоченного органа было указано, что, согласно ст. 1 Конвенции ООН 1989 г. (ратифицирована Украиной в установленном законодательством порядке в 1991 г.), ст. 6 Семейного кодекса Украины, ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применяемому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия раньше. Гр. Д. к данной возрастной категории не принадлежит, поэтому, согласно действующему законодательству, ребенком не считается. Соответственно, совершеннолетнее физическое лицо имеет право на достоверную и полную информацию о состоянии своего здоровья, т. е. сам гр. Д. Таким образом, при данных обстоятельствах родители не имеют права на получение такой информации. Кроме того, в ответе адвокату указано, что он не предоставил никаких документов, удостоверяющих его право на представительство интересов гр. Д., а значит, вся медицинская информация для него, как и сведения о факте обращения за медицинской помощью, составляет объект медицинской тайны на основании ст. 286 Гражданского кодекса Украины, ст. 11 Закона Украины «Об информации», ст. 39-1, 40 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья». Данная информация является конфиденциальной и предоставляется исключительно пациенту или другим лицам в установленном законодательством порядке.

ё) Практические советы 1.

В соответствии с национальным законодательством, а именно со ст. 1 Конвенции ООН о правах ребенка и ст. 6 Семейного кодекса Украины, ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применяемому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия раньше. Как свидетельствует анализ юридической практики, иногда в ходатайствах законных представителей выдвигаются незаконные требования получить информацию о состоянии здоровья, например, своих детей, достигших совершеннолетия. Такая информация истребуется не всегда лично родителями, а может содержаться в запросах адвокатов или ходатайствах представителей, заключивших договор о правовой помощи или имеющих доверенность от родителей на представительство их интересов. Действительно, для родителей дети в любом возрасте сохраняют этот статус. Но с точки зрения законодателя, о чем сказано выше, ребенок с достижением совершеннолетия в правовом смысле перестает таковым быть. 2.

Возрастным цензом для реализации права на медицинскую информацию является достижение совершеннолетия, т. е. 18 лет (ст. 1 Закона Украины «Об охране детства»). 3.

Объем предоставления медицинской информации членам семьи пациента зависит от следующих оснований:

3.1) когда пациент жив и может реализовать свои права.

Если пациент жив, считается, что действующее законодательство регламентирует вопросы надлежащим образом в аспекте п. 2 ст. 285 Гражданского кодекса Украины и ч. 2 ст. 39 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья» относительно права родителей (усыновителей), опекуна, попечителя на информацию о состоянии здоровья ребенка или подопечного. С точки зрения сохранения права человека на медицинскую тайну будет правильно, если при жизни пациента медицинскую информацию будут предоставлять членам семьи только при непосредственном согласии пациента. Конечно, это должно быть общим правилом, исключения из которого следует четко законодательно определить. Поэтому положение Решения Конституционного Суда Украины от 30.10.1997 г. (дело К. Г. Устименко), согласно которому врач обязан по требованию

пациента, членов его семьи предоставить им медицинскую информацию в полном объеме и в доступной форме, по нашему мнению, может быть корректным в аспекте обязанности врача по предоставлению информации по требованию членов семьи пациента или в случае смерти пациента, либо с согласия пациента или на основании нормативно установленных исключений, без согласия лица.

3.2) в случае смерти пациента.

В случае смерти физического лица члены его семьи или другие физические лица, уполномоченные ими, имеют право присутствовать при исследовании причин его смерти и ознакомиться с выводами относительно причин смерти, а также право на обжалование этих выводов в суде (п. 4 ст. 285 Гражданского кодекса Украины и ч. 5 ст. 39 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья»). Речь идет о праве членов семьи пациента после смерти знакомиться, но с четко определенным объемом медицинской информации. Используя принцип аналогии закона, потребность защиты прав правопреемников умершего пациента (к примеру, относительно права на возмещение морального вреда, гарантированного ч. 2 ст. 1168 Гражданского кодекса Украины), следует в запросах просить о необходимом объеме медицинской информации для заявителя (не ограничиваясь теми сведениями, которые четко нормативно закреплены) с соответствующей мотивацией.

4. Для реализации пациентом права на ознакомление с соответствующими медицинскими документами следует использовать нормативные гарантии, определенные Законом Украины «О защите персональных данных», наряду с положениями, закрепленными в ч. 1 ст. 285 Гражданского кодекса Украины, ч. 1 ст. 39 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья». При условии обращения пациента или его представителя согласно закону или договору в установленном законодательством порядке субъект имеет право на получение персональных сведений. В таком случае необходимо подготовить запрос о доступе к персональным данным (далее - запрос) и направить его владельцу базы персональных данных (или распорядителю в соответствии с договором, заключенным в письменной форме с владельцем), которым является учреждение здравоохранения всех форм собственности, согласно ст. 2, ч. 2 ст. 4 Закона Украины «О защите персональных данных».

Указанный «информационный» Закон не устранил контра- версийности, связанной с осуществлением указанного права в контексте термина «ознакомление» с соответствующими медицинскими документами, например, в связи с получением копий истребованной медицинской документации, так как неоднозначным будет правопонимание в данном аспекте. Итак, уместно воспользоваться положениями общего закона — Закона Украины «О доступе к публичной информации», — которые, в частности, регламентируют один из видов публичной информации с ограниченным доступом (ст. 6), а именно конфиденциальную информацию, в объем которой входит и медицинская. Доступ к информации обеспечивается двумя способами, путем: 1)

обнародования и 2) предоставления. Конечно, в контексте конфиденциальной информации речь идет только о предоставлении информации. Если пациент или другое уполномоченное законодательством лицо запрашивает информацию в объеме копий медицинской документации, исходя из контента раздела IV настоящего Закона, следует предоставлять копии истребованных документов. Согласно ч. 4 ст. 21 Закона Украины «О доступе к публичной информации», при предоставлении лицу информации о себе плата за копирование и печать не взимается. Обращаем внимание на то, что, согласно ч. 1 ст. 19 Закона Украины «О защите персональных данных», доступ субъекта персональных данных к данным о себе осуществляется безвозмездно.

5. Обязательным основанием возникновения права на использование персональных данных, при условии экстраполирования на сферу охраны здоровья, является согласие субъекта персональных данных (пациента) на обработку персональных данных, в т. ч. составляющих медицинскую информацию. Порядок доступа к персональным данным третьих лиц определяется условиями согласия субъекта персональных данных, предоставленного владельцу базы персональных данных на обработку этих данных, или в соответствии с требованиями закона. Пациент имеет право, давая согласие, внести оговорку относительно ограничения права на обработку своих персональных данных, в частности в аспекте передачи сведений (к примеру, определить круг лиц, которые будут иметь право на получение информации, составляющей объект медицинской тайны). Поэтому, если в согласии на обработку персональных данных пациент предусмотрит обязательное его уведомление о такой передаче, то владелец (учреждение здравоохранения) обязан поинформировать его в течение десяти рабочих дней. Законодатель нормативно установил ограничения этого права с учетом круга субъектов, которым информация предоставляется без уведомления пациента: 1) передача персональных данных по запросам при выполнении задач оперативно-розыскной или контрразведывательной деятельности, борьбы с терроризмом; 2)

исполнение органами государственной власти и органами местного самоуправления своих полномочий,предусмотренных законом; 3) осуществление обработки персональных данных в исторических, статистических или научных целях. 6.

В случае если письмо лица одновременно состоит из запроса относительно доступа к персональным данным и обращения, на письмо в части, которая является информационным запросом (т. е. является требованием о предоставлении информации), предоставляется ответ в соответствии с Законом Украины «О защите персональных данных», а на письмо в части, которая является обращением (жалобой, ходатайством, предложением), - согласно Закону Украины «Об обращениях граждан». 7.

Требования к оформлению запроса о доступе к персональным данным закреплены в ст. 16 Закона Украины «О защите персональных данных». 8.

Доступ представителя или адвоката к медицинской информации о их клиенте (пациенте учреждения здравоохранения). Адвокат, как и представитель, имеет право знакомиться с первичной медицинской документацией лишь при наличии документов, удостоверяющих их полномочия на представление интересов клиента (пациента учреждения здравоохранения), а также надлежаще оформленного адвокатского запроса (для адвокатов) и запроса о доступе к персональным данным (для представителей). К адвокатскому запросу прилагаются заверенные адвокатом копии свидетельства о праве на осуществление адвокатской деятельности, ордера или поручения органа (учреждения), уполномоченного законом на оказание бесплатной правовой помощи. Требовать от адвоката представления вместе с адвокатским запросом других документов запрещается. На основании документов в приложении субъект, рассматривающий обращения, сможет установить, что лицо-заявитель имеет право на информацию о состоянии здоровья клиента, которая является конфиденциальной, согласно действующему законодательству Украины.

Следует помнить, что полномочия представителя удостоверяются доверенностью, законного представителя - свидетельством о рождении или решением суда об усыновлении, или решением суда или органа опеки и попечительства о назначении опекуном или попечителем. Полномочия адвоката как представителя могут удостоверяться: 1) доверенностью; 2) договором; 3) ордером, выданным соответствующим адвокатским объединением, и выпиской из договора, в котором указываются полномочия адвоката как представителя или ограничение его прав на совершение отдельных процессуальных действий. Выписка удостоверяется подписью сторон договора; 4) поручением органа (учреждения), уполномоченного законом на оказание бесплатной правовой помощи. 9.

Ответ на адвокатский запрос предоставляется адвокату не позднее пяти рабочих дней со дня получения запроса. Орган государственной власти, орган местного самоуправления, их должностные и служебные лица, руководители предприятий, учреждений, организаций, общественных объединений, которым направлен адвокатский запрос, обязаны предоставить соответствующую информацию, копии документов, кроме информации с ограниченным доступом и копий документов, содержащих информацию с ограниченным доступом.

В случае если адвокатский запрос касается предоставления большого объема информации или требует поиска информации среди значительного количества данных, срок рассмотрения адвокатского запроса может быть продлен до двадцати рабочих дней с обоснованием причин такого продления, о чем адвокату письменно сообщается не позднее пяти рабочих дней со дня получения адвокатского запроса.

В случае если удовлетворение адвокатского запроса предусматривает изготовление копий документов объемом более десяти страниц, адвокат обязан возместить фактические расходы на копирование и печать в соответствии с нормами расходов, предусмотренных в Постановлении Кабинета Министров Украины от 13 июля 2011 г. № 740 «Об утверждении предельных норм расходов на копирование или печать документов, предоставляемых по запросу на информацию». 10.

Медицинский работник имеет право ограничить объем предоставления медицинской информации в соответствии с законодательно установленными условиями, например, когда полная информация может причинить вред здоровью пациента (п. 3 ст. 285 Гражданского кодекса Украины, ч. 4 ст. 39 Закона Украины «Основы законодательства Украины об охране здоровья», Решение Конституционного Суда Украины от 30.10.1997 г.). Законодатель не определил факторы, влияющие на объем информирования, но из теории медицинского права следует, что к ним можно причислить либо определенные заболевания (в частности, онкологию), либо определенное состояние пациента (в частности, инкурабельный больной). 11.

Обеспечение права человека на медицинскую информацию осуществляется сквозь призму механизмов, определенных в Законах Украины «О защите персональных данных», «О доступе к публичной информации». 12.

При осуществлении своих прав в сфере охраны здоровья у лица может возникнуть потребность в сведениях, полученных или созданных в процессе выполнения субъектами властных полномочий своих обязанностей, прежде всего МЗ Украины.

Механизмы получения публичной информации, в частности в области охраны здоровья, изложены в Законе Украины «О доступе к публичной информации». В данном контексте следует помнить, что МЗ Украины является распорядителем информации: 1)

полученной или созданной в процессе осуществления Министерством своих полномочий и находящейся в его владении; 2)

полученной или созданной в процессе обеспечения деятельности заведений, учреждений и организаций, отнесенных к сфере управления МЗ, консультативно-совещательных органов при Министерстве, и находящейся в его владении.

В пределах доступа к публичной информации в области охраны здоровья необходимо акцентировать внимание на следующих замечаниях:

а) запрос на информацию представляется физическим или юридическим лицом, объединением граждан без статуса юридического лица в устной или письменной форме во время личного приема или путем отправки по почте, электронной почте, телефаксу или по телефону;

б) запрос на информацию составляется в произвольной форме;

в) подавая запрос на информацию, запрашивающий указывает удобную для него форму получения информации;

г) по требованию запрашивающего на первой странице копии запроса проставляется оттиск штампа МЗ Украины с указанием даты поступления и входящего номера запроса. Данная копия возвращается запрашивающему;

д) разработана форма запроса на получение публичной информации (размещена на официальном сайте МЗ Украины и в приемной граждан);

е) ответ на запрос об информации предоставляется в форме, избранной запрашивающим, в течение пяти рабочих дней со дня поступления запроса (по общему правилу).

ё) информация по запросу предоставляется бесплатно. МЗ Украины как распорядитель информации не установило размер платы за копирование или печать, так что информация предоставляется бесплатно. Кроме того, следует помнить, что при предоставлении лицу информации о себе и информации, представляющей общественный интерес, плата за копирование и печать не взимается. ж) Перекрестные ссылки на соответствующие международные и региональные права

Пожалуйста, ознакомтесь с международными и региональными нормами, касающимися Права на информацию, раскрытого в разделах 2 и 3.