Влияние основополагающих принципов третейского разбирательства на процесс представления доказательств. Соотношение диспозитивных и императивных правил арбитражной процедуры

Как уже отмечалось, исследование правил доказывания в международном арбитраже должно быть основано на сравнительном подходе. Основные особенности различных правовых систем в принятых процедурах доказывания проявляются в следующих аспектах: 1)

распределение обязанности по доказыванию; 2) наличие обязанности по раскрытию доказательств в пользу процессуального оппонента; 3) правила о допустимости доказательств; 4) категории лиц, которые вправе выступать в качестве свидетелей, а также статус свидетельских показаний; 5) роль экспертов в разбирательстве, 6) критерий доказанности^[111].

Д. Вайнсаймер полагает, что иногда различие между системами общего и континентального права в третейском разбирательстве неоправданно упрощаются^{[112] [113]}. Не учитывается, к примеру, что доказательственное право стран континентальной системы содержит больше материально-правовых аспектов, чем англо-американский гражданский

113

процесс .

По мнению указанного автора, объединяющими для процедуры доказывания в международном коммерческом арбитраже будут общепризнанные принципы, которые подлежат применению в ходе арбитражного разбирательства (norms of due process)^[114], включающие в себя: право стороны представить свою правовую позицию по спору, право сторон на равное обращение, а также обязанность по добросовестному содействию составу арбитража в установлении обстоятельств дела^[115].

Так, ст. 18 Типового закона ЮНСИТРАЛ содержит положение о том, что сторонам обеспечивается равное отношение и каждой стороне должны быть предоставлены все возможности для изложения своей позиции. Однако различия в объеме прав сторон по представлению своего дела подчас вызывает дискуссии. К примеру, уже в Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ в п. 1 ст. 17 приводится несколько иная формулировка: «...предоставление каждой из сторон на соответствующей стадии процесса разумной возможности для изложения своей позиции». Подобные оценочные категории вызывают проблемы на практике.

Характер норм, основанных на перечисленных принципах, в отношении процедуры доказывания можно определить как императивный. Те аспекты доказывания, которые не подверглись регулированию императивными нормами, должны, на наш взгляд, разрешаться путем поиска возможности для реализации принципа автономии воли сторон, в том числе через призму иных предписаний, которые содержатся в правилах арбитражной процедуры, выбранной сторонами, а также в применимом lex arbitri.

Несмотря на имеющуюся возможность, стороны редко согласовывают порядок представления доказательств на досудебной стадии^[117]. Как правило, такое соглашение может ограничиваться формулировкой о том, что арбитражное разбирательство должно проходить исключительно по документам^[118]. Однако соглашение о применимых к спору правилах представления доказательств может быть достигнуто сторонами не только на этапе заключения арбитражного соглашения, но и в ходе разбирательства. Таким образом, арбитры при решении того или иного процедурного вопроса должны всякий раз учитывать мнение сторон, и, если это мнение будет совпадать и, одновременно, не будет входить в противоречие императивным принципам процедуры, руководствоваться им в качестве правила.

1.2.9.