§ 9. Форма договора (п. 518 - 521)

518. Форма договора определяется по правилам ГК о форме сделок (§§ 4-8 гл. XII Учебника), нормам п. 1 ст. 432, ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК, а также нормам гражданского законодательства об отдельных видах договоров.

519. В соответствии сп. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным с момента достижения его сторонами соглашения по всем существенным условиям в требуемой в подлежащих случаях форме. Следовательно, до облечения договоренности в требуемую законом или соглашением сторон форму, например - письменную, самую договоренность и нельзя считать достигнутой; договор нельзя считать заключенным, сделку, следовательно, нельзя считать совершенной. Этот вывод совершенно не корреспондирует нормам о последствиях несоблюдения предписанной формы сделки. Как известно, это либо запрет ссылаться на свидетелей в доказательство факта совершения и содержания сделки, либо недействительность сделки (см. п. 392, 455, 459). Таким образом, руководствуясь нормами о форме сделок мы должны придти к выводу, что соглашение по всем существенным условиям, достигнутое в ненадлежащей форме, будет считаться либо сделкой, либо недействительной сделкой. Как разрешить эту коллизию?

520. Полагаем, что в Кодексе смешаны две различные вещи - недействительность договора и его отсутствие. Хотя законодательству и неизвестно понятие «незаключенного договора», судебная практика им широко оперирует. Иски о признании договоров «незаключенными», несмотря на внутреннюю противоречивость своего содержания*, сегодня весьма распространены. Договоры, признаваемые «незаключенными» по причине дефекта формы (п. 1 ст. 432 ГК) законодательство и суды считают разновидностью незаконных сделок, последствия которых определяют, в зависимости от случая, либо по п.

* Если истец требует признать договор «незаключенным» то как можно вообще рассуждать о каком-то договоре?

521. Очень важными являются нормы ГК о случаях, когда письменная форма договора не является, а лишь считается соблюденной. Общее правило о них сформулировано в нормах п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК: письменная форма договора считается соблюденной в том числе и тогда, когда о принятии письменного предложения о заключении договора свидетельствует совершение лицом, получившим предложение, в срок, установленный для его принятия действий по выполнению обязательств, которые возникли бы из договора, если бы таковой был заключен. Таким образом, связка из письменного предложения о заключении договора и вызванных им конклюдентных действий влечет те же последствия, что и заключение договора в письменной форме. «Считается соблюденной» письменная форма договора и в некоторых других случаях (см. п. 2 ст. 358, ст. 493, п. 1 ст. 836, п. 2 ст. 923).