§ 4. Авторско-правовая охрана программной продукции ЭВМ

Как и во всякой науке, находящейся в процессе становления, в информатике еще не устоялись основные понятия и не получили легального закрепления в национальных и международных правовых актах.

Соответственно имеются различные трактовки понятия "программное обеспечение" ЭВМ. Согласно Типовому положению по охране программного обеспечения вычислительных машин, разработанному консультативной группой Всемирной организации интеллектуальной собственности в 1977 году, программное обеспечение включает в себя в качестве основополагающих компонентов (элементов) программу для ЭВМ, описание программы и вспомогательный материал.

Термин "программа для ЭВМ" означает набор команд, которые, будучи записаны на машиночитаемом носителе, могут заставить машину, способную обрабатывать информацию, выполнить известную функцию, решить задачу или достичь конкретного результата.

Под "описанием программы" понимается полное пооперационное изложение алгоритма в словесной, схематической или другой форме, детализированное в степени, достаточной для определения набора команд, составляющих содержание соответствующей программы для ЭВМ.

"Вспомогательный материал" включает в себя любой материал, кроме самой программы и ее описания, созданный с целью облегчения понимания или применения программы для ЭВМ (например, инструкции для пользователя).

При этом любой из трех элементов сам по себе или в комбинации нескольких из них может быть обозначен термином "программное обеспечение".

* Понятие "программное средство" содержится только в нашем национальном законодательстве. Оно находится вне рамок общепринятой терминологии, выработанной мировой практикой и международными документами. Интеграция страны в мировую науку и экономику должна повлечь приведение основных категорий в соответствие с общепринятыми в мировом сообществе категориями.

Нормативная характеристика программ для ЭВМ и баз данных даетс^ в Законе РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных"*.

Основываясь на этой характеристике, специалисты считают, что программное средство продукт материального производства в виде маг шиночитаемого носителя информации и представленной в нем программой в машиночитаемой форме. Говоря иначе, программное средство программа для ЭВМ в объектном коде (т.е. на языке, понятном машине) с технической документацией.

С данным объектом связаны вопросы по производству, тиражированию, передаче и использованию, нуждающиеся в нормативной регламентации.

Гражданскоправовые способы охраны программной продукции. Предпосылкой нормативной регламентации отношений по отчуждению, реализации программной продукции является регламентация отношений по созданию программ для ЭВМ и охране авторских прав их разработчиков.

Сложность решения указанных проблем обусловливается двойственной природой самого объекта охраны: по внешнему виду программа для ЭВМ — вещь (магнитные ленты, диски), по сути же — нематериальное благо в виде комплекса операций, сосредоточенных в алгоритме, а затем воплощенных в программе. Следовательно, с одной стороны, программа для ЭВМ объект гражданского, коммерческого оборота и в данной связи к ней применяется термин "продукция", с другой стороны, это результат творческой деятельности, объект "интеллектуальной собственности".

В той мере, в какой программная продукция вовлекается в гражданский оборот, ее режим устанавливается договором (в частности, договором поставки программных средств, договором на создание (передачу) научнотехнической продукции, договором о передаче программных средств для использования, договором лицензионного типа при осуществлении российскими организациями внешнеэкономической деятельности по импорту и экспорту программной продукции).

Отношения по созданию программ для ЭВМ и охране авторских прав их разработчиков регламентированы на законодательном уровне в рамках гражданскоправового регулирования отношений по созданию и использованию результатов творческой деятельности.

В отечественной юридической литературе обсуждались четыре варианта возможной охраны: 1) охрана изобретательским правом; 2) охрана авторским правом; 3) охрана специальным законодательством; 4) использование других форм охраны: "ноухау", законодательство о товарных знаках и т.п.

Формальным препятствием на пути охраны программ для ЭВМ нормами изобретательского права являлось Разъяснение № 4 Госкомитета по делам изобретений и открытий от 13 ноября 1975 г.

• Принят 23 сентября 1992 г. Верховным Советом РФ. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 92. Ст. 2325.

т^ниями объектов вычислительной техники, характеризуемых математическим обеспечением ЭВМ", которым предусматривалось, что "не принимаются к рассмотрению заявки на выдачу авторского свидетельства и патента на изобретение, если заявляемый объект представляет собой математическое решение задачи, в частности, алгоритмы, программу для ЭВМ"*.

Нераспространение норм изобретательского права на программы для ЭВМ обусловливается тем, что патентная охрана применительно к программной продукции имеет недостатки. Процесс патентования является длительным и дорогостоящим, в то время как жестким критериям патентоспособности может соответствовать лишь незначительная часть программ для ЭВМ. Для прохождения экспертизы в патентном ведомстве требуется тщательная подготовка заявочной документации. С момента подачи документации до выдачи патента в среднем проходит три года. Только после удовлетворения заявки на патент начинается охрана патента. При этом срок охраны патента не соответствует "коммерческой жизни" программного обеспечения.

Вместе с тем, по мнению ряда специалистов, указанные недостатки вполне устранимы**, особенно если учитывать бесспорные преимущества патентной формы правовой охраны. Главным преимуществом является то, что патентная охрана распространяется на сущность, основополагающую идею программы, воплощенную в алгоритме.

В этой связи заслуживает внимания точка зрения И.Э. Мамиофы о необходимости приравнять правовую охрану новых и неочевидных алгоритмов к изобретениям, подобно тому как к ним приравнены новые сорта растений и породы животных***.

Но реализация данного предложения представляется преждевременной, поскольку в сфере действия изобретательского (патентного) права еще не получили полного разрешения такие узловые проблемы, как поиск аналогов заявленного алгоритма, обнаружение его прототипа, составление описания и формулы, определение новизны алгоритма и ее качественные оценки, установление факта противоправного использования алгоритма****.

Авторскоправовая охрана программной продукции. К достоинствам авторскоправовой охраны программного обеспечения ЭВМ относится то, что авторское право способно охватить своей охраной большинство

* См.: Законодательство СССР по изобретательству. Т. I. М., 1981. С. 262263. Пункт 3 ст. 1 Закона СССР от 31 мая 1991 г. "Об изобретениях в СССР" устанавливал, что алгоритмы и программы для ЭВМ не признаются изобретениями. В: Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 25. Ст. 703. Это правило сохранено и в российском патентном законе.

** См.: Г е л ь б А.Б. Современное состояние проблемы правовой защиты программного обеспечения ЭВМ. Таллинн, 1980. С. 1941.

**• См.: Мамиофа И.Э. Право и программирование. В: Правовые проблемы программирования и изобретательства. Тарту, 1988. С. 14.

***• См. подробнее: Жуков В.И. Некоторые аспекты охраны математического обеспечения нормами авторского права. В: Проблемы социалистической законности. Харьков,1987.С. 81.

337

элементов программного обеспечения. Охрана авторским правом носит автоматический характер, проста, легкодоступна и дешева. Нормы авторского права хорошо разработаны и содержат четкую регламентацию соответствующих отношений. Авторское право обеспечивает охрану и ^а международном уровне (по Бернской конвенции и Всемирной конвешцш по авторским правам).

Немаловажным обстоятельством является тот факт, что авторское право (как отечественное, так и зарубежное) не дает определения охраняемого произведения. Перечень охраняемых объектов авторского права носит примерный характер. Соответственно для признания программ для ЭВМ объектами авторского права достаточно указания их в примерном перечне объектов авторского права.

Из этих положений об охраняемое™ программ для ЭВМ нормами авторского права исходили ведомственные нормативные акты Госкомитета по вычислительной технике и информатике (ГК ВТИ): Положение об учете и охране авторских прав разработчиков программных средств вычислительной техники и информатики, Положение об авторском вознаграждении за создание (тиражирование) и использование программных средств для персональных ЭВМ по авторским договорам, а также Типовой авторский договор на создание и использование программных средств для персональных ЭВМ.

С учетом международноправовых обязательств п. 2 ст. 134 Основ гражданского законодательства прямо включил программы для ЭВМ в объекты авторского права. Тем самым установлена и авторскоправовая охрана прав разработчиков программной продукции.

Последующее ее закрепление в отдельных законодательных актах, вне рамок общего авторскоправового законодательства, по существу не изменяло самой регламентации.

В рамках авторского права не исключается возможность разработки специальных норм, ориентированных на специфику охраняемого объекта*. При любом другом способе, отличном от авторскоправового, перспективы последующих действий в создании механизма правовой охраны программ для ЭВМ пока еще неясны. Более того, любой другой способ охраны будет препятствовать выработке правовых основ для участия в международном обмене программами для ЭВМ.

Авторскоправовой охраной, сходной с правовой охраной программ для

ЭВМ и баз данных, теперь пользуются также топологии интегральных ————— **

г**

микросхем

* Так, Закон об охране программ для ЭВМ в ст. 13 предусматривает возможность регистрации соответствующего объекта по желанию правообладателя, т.е. вводит элемент, свойственный охране изобретений.

*• См. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране топологий интегральных микросхем". Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской федерации. 1992. № 42. Ст. 2328.