§ 5. Формы индивидуализации юридического лица как внешнее проявление его организационного единства

Индивидуализация определяется как основная структура, устанавливающая целостность и своеобразие отдельного по сравнению с общим176.

В дореволюционной литературе индивидуализацию сводили к ее фирменному наименованию, связывая это лишь с деятельностью торговых товариществ177.

В отечественной литературе настоящего периода практически отсутствуют фундаментальные исследования, посвященные индивидуализирующим признакам юридического лица.

Итак, чтобы отграничить одно юридическое лицо (организацию) от другого в имущественном обороте, необходимо обратиться к совокупности элементов признака организационного единства, индивидуализирующих его.

В. Н. Цирульников к совокупности этих признаков относит наличие учредительных документов, государственную регистрацию, наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, наличие органов юридического лица, печатей, штампов, банковских счетов и бухгалтерского баланса, ограничиваясь их перечислением179.

Простое перечисление индивидуализирующих элементов не позволяет определить функцию каждого конкретного составляющего, установить необходимость наличия и значения для организационного единства юридического лица.

Кроме того, сама совокупность индивидуализирующих признаков разнохарактерна, и каждый ее элемент выполняет свою функцию и несет определенную нагрузку. Это с необходимостью позволяет сгруппировать индивидуализирующие признаки следующим образом:

организационно-правовая форма юридического лица; место его нахождения (государственная регистрация организации);

наименование:

а) наименование некоммерческой организации, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица;

б) фирменное наименование для коммерческой организации;

в) наличие штампов и печатей;

финансовый механизм деятельности юридического лица:

а) наличие банковских счетов;

б) наличие бухгалтерского баланса или сметы.

Организационно-правовая форма юридического лица впервые в России легально была предусмотрена Законом РСФСФ «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 года180.

В настоящее время ГК РФ (п.1 ст.54), упоминая это понятие, не отделяет его от наименования юридического лица.

Необходимость формы юридического лица не отрицалась еще российскими цивилистами, однако ее существование объяснялось с позиции наличия людского субстрата. А.В. Венедиктов считал, что форма юридического лица обусловлена формой организации хозяйственно-трудовой деятельности коллектива рабочих и служащих во главе со своим ответственным руководителем181. В настоящее время законодатель связывает реальное существование юридического лица как субъекта гражданского права с организационно-правовой формой. Подтверждением этому служит перечень организационно-правовых форм, предусмотренных ст.50 ГК РФ, в которых могут создаваться юридические лица в настоящее время.

B.C. Мартемьянов под организационно-правовой формой предприятия понимал совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, предпринимателей и трудового коллектива предприятия, их ответственности друг перед другом и контрагентами182.

К.Ю. Тотьев считает, что на основе анализа законодательства организационно-правовую форму юридического лица можно определить как со- вокупность указанных в законе элементов и признаков, характеризующих форму собственности, на основе которой создано предприятие, порядок формирования имущественной базы хозяйствующего субъекта (в том числе и с минимальным размером уставного фонда), конструкцию взаимодействия его учредителей и участников, по долгам предприятия, а также порядок и особенности управления183.

Н.

В. Н. Цирульников в организационно-правовой форме видит способ определения существования организаций как субъектов гражданско- правовых отношений185. Краткость этого определения не дает возможности уяснить: какова же природа и функции организационно-правовой формы, в чем заключается цель наделения каждого конкретного юридического лица определенной организационно-правовой формой? Ответ на эти вопросы можно найти как в специальном законодательстве, так в науке и практике.

Специальное законодательство, как ранее действовавшее (Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»186; Положение об упорядочении государственной регистрации предпринимателей и предприятий на территории РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 08 июля 1994г. №1482'; Временное положение о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на территории Хабаровского края, утвержденное постановлением главы администрации Хабаровского края от 09 апреля 1999г. №158 с изменениями и дополнениями, внесенными постановлением Главы администрации Хабаровского края №339 от 02 октября 2000г.187), так и действующее сейчас - Федеральный закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»188 и другие нормативные акты оперируют таким термином, как организационно-правовая форма, предписывая необходимость наличия сведений о ней в уставе каждой конкретной организации.

Изложенные выше научные мнения о значении категории «организационно-правовая форма» носят оценочный, описательный характер. Необходимо отметить, что в юридической литературе до настоящего времени отсутствует четкое определение понятия «организационно- правовая форма», вместе с тем сама категория используется весьма активно. Можно сказать, что в законодательный и научный оборот введено понятие с неопределенным содержанием. При этом зачастую ученые, используя его, не обращают на него внимания. Такое положение не отвечает потребностям современной науки и действующего законодательства, в связи с чем необходимо уточнить определение понятия «организационно-правовая форма».

Полагаю, не было бы ошибкой при установлении понятия использовать общефилософские категории. Известно, что форма - это способ организации содержания и его существования в пространстве и времени. Именно по форме и проявляющимся в ней признакам содержания можно судить о самом содержании. Если правильно определить организационно- правовую форму юридического лица, можно выделить субъектный состав его участников, цели создания, основные признаки и способы устройства этого содержания в организационном единстве. Организационные формы деятельности юридических лиц строго определены законом и произвольный выход за эти пределы недопустим. Иное ведет к непризнанию организации. Вместе с тем не следует забывать о юридических возможностях, которые представляются учредителям. Организационная форма есть юридическая конструкция целевого объединения существенных правовых связей между элементами внутренней структуры юридического лица, обеспечивающими ее единство. Все это дает возможность организации выступать от своего имени в качестве самостоятельного участника правоотношений и этим реализовать свою правосубъектность. Законодатель устанавливает общую структуру этой конструкции, а учредитель уже самостоятельно, сообразуясь со своей волей, наполняет ее необходимым дополнительным содержанием, уточняя отдельные элементы.

Установленные законодателем организационно-правовые формы юридических лиц являются необходимым условием существования юридических лиц как субъектов гражданского права.

Цель существования индивидуализирующих элементов признака организационного единства юридического лица, к которым относится организационно-правовая форма, как уже ранее отмечалось, общая для всех. Являясь его факультативными элементами, они позволяют отграничить (отличить) или, наоборот, идентифицировать каждое конкретное юридическое лицо в гражданском (имущественном) обороте, то есть служат проявлению этого лица вовне через организационное единство.

Сущность организационно-правовой формы как одного из индивидуализирующих элементов организационного единства заключается в том, чтобы сообразно с избранной формой учредители сформировали уставный капитал создаваемого юридического лица, определили ответственность каждого из них перед кредиторами и установили порядок распределения прибыли. При этом учредители вновь создаваемой организации действуют в этих вопросах не произвольно, а на основании существующих норм законодательства, имеющих императивный характер. Соответственно и функции организационно-правовой формы вытекают из ее природы.

Таким образом, организационно-правовая форма юридического лица — это индивидуализирующий элемент организационного единства юридического лица, который позволяет отличить одну организацию от другой, идентифицировав её в имущественном обороте путем формирования уставного капитала, конкретизации ответственности учредителей (участников) перед кредиторами, а также установления порядка распределения прибыли между участниками.

Следующим индивидуализирующим элементом признака организационного единства является место нахождения юридического лица. Проявля- ется же оно вовне через государственную регистрацию организации, так как ГК РФ устанавливает, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (п.2 ст.54 ГК РФ).

Так, В. Н. Цирульников считает, что государственная регистрация - это признание государством действительного (реального) внутреннего единства организации190.

Законодатель, прежде всего в Гражданском кодексе (ст.51), придает большое значение государственной регистрации организации, поскольку моментом создания юридического лица считается момент его государственной регистрации.

Для того чтобы определить место государственной регистрации в системе индивидуализирующих элементов организационного единства юридического лица, следует установить характерные черты этого правового явления.

Статья 54 ГК определяет место нахождения юридического лица местом его государственной регистрации. Место нахождения организации - это своего рода «привязка ее на местности». Поэтому место нахождения юридического лица — это индивидуализирующий элемент его организационного единства. Однако это не произвольная «привязка». Для того чтобы организация приобрела место нахождения, ей необходимо пройти государственную регистрацию.

Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»191 предусмотрено иное по сравнению со ст.54 ГК положение в отношении государственной регистрации юридического лица. Так, п.2 ст.8 Закона устанавливает, что юридическое лицо регистрируется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации. В случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

На наш взгляд, законодателем допущен пробел в отношении перечня документов, предоставляемых на государственную регистрацию. В него следовало включить представление документа, подтверждающего наличие у вновь создаваемой организации собственного или арендованного помещения, где будут расположены лица, указанные в ст.8 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

На территории Хабаровского края с 1 февраля 1999г. действовала регистрационная палата Хабаровского края по государственной регистрации юридических лиц. За период с 1 февраля 1999г. по 30 июня 2002г. этой палатой было зарегистрировано около четырех тысяч юридических лиц. В течение этого же периода арбитражным судом было рассмотрено 36 дел самых разных категорий, возбужденных как по инициативе самой палаты, так и лиц, желающих зарегистрировать юридическое лицо192.

Судебная практика с участием регистрационной палаты носит самый разнообразный характер.

Так, 20 апреля 1999г. за № 27:23-Р220 регистрационной палатой было зарегистрировано ООО «Желпостпром», учредителем которого выступала О.А. Егорова. В регистрационную палату для государственной регистрации ООО «Желпостпром» от имени этой организации обратилось ООО «Компания «Новый Атлант». При принятии документов на регистрацию копия паспорта О.А. Егоровой была сверена с его подлинником. 29 сентября 1999г. в регистрационную палату поступило сообщение о том, что ООО «Желпостпром» было зарегистрировано от имени О.А. Егоровой без ее ведома, по ее похищенному паспорту. Решением Арбитражного суда Хабаровского края государственная регистрация ООО «Желпостпром» была признана недействительной1. Подобных дел о признании недействительной государственной регистрации в арбитражных судах немало .

Между тем действующее в этой области законодательство о регистрации (Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») совершенно не отвечает указанным выше целям и задачам. Еще при обсуждении законопроекта цивилисты отмечали слабую теоретическую проработку и низкий уровень юридической техники; неконкретность некоторых норм; ничем не обусловленную подмену законодательного регулирования государственной регистра-

Л

ции юридических лиц подзаконным нормотворчеством . Однако и новая редакция данного Закона, еще не вступив в силу, содержит существенные пробелы правового регулирования.

Статья 23 Закона устанавливает основания для отказа в государственной регистрации. Этот перечень является исчерпывающим. Более того, в Законе фактически отсутствуют основания для отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

Возможным решением этой проблемы является внесение изменений в п. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юриди- ческих лиц и индивидуальных предпринимателей», который необходимо дополнить новым подпунктом «в)» следующего содержания: в) «других случаях, установленных законом».

Правила ст. 23 Закона о регистрации следует распространить на случаи отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

Предложенные изменения предоставят правоприменителю более широкие возможности при разрешении вопросов, связанных с отказом в государственной регистрацией юридических лиц.

Место нахождения, определяемое по месту государственной регистрации юридического лица, служит еще одним составляющим, еще одним «кирпичиком», который позволяет организационному единству этого лица проявляться вовне. Государственная регистрация - это установленный законом порядок, служащий индивидуализации, ориентированности на месте и проявлению вовне (то есть в имущественном обороте) организационного единства конкретного юридического лица.

Фирменное наименование юридического лица неоднократно являлось предметом исследования в отечественной правовой теории. Как индивидуализирующий элемент организационного единства, являющийся формой его внешнего проявления, наименование юридического лица - явление сложное и многогранное. При этом оно представлено несколькими элементами: наименование некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий (в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указания на характер деятельности юридического лица); фирменное наименование для коммерческих организаций (ст.54 ГК РФ); наличие штампов и печатей. Наименование организации, пожалуй, наиболее полно, ярко и индивидуально позволяет идентифицировать конкретное юридическое лицо, отличить одно лицо от другого. Определение понятия фирменного наименования коммерческого юридиче- ского лица имеет свою проблему. Как уже было сказано, коммерческая организация обязана иметь фирменное наименование (п.4 ст.54 ГК РФ). Однако до настоящего времени законодатель не принял специального закона 0

фирменном наименовании коммерческой организации. Сегодня существует лишь ряд норм ГК РФ (ст.4 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст.4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью, а также Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927г.), которые так или иначе разрешают вопросы фирменного наименования193. Отсутствие специального нормативного акта создает серьезные проблемы в правоприменительной практике.

Так, Арбитражным судом Хабаровского края было рассмотрено дело по иску ЗАО «Хабаровский завод металлоконструкций» к ОАО «Хабаровский завод металлических конструкций» с требованием обязать ответчика изменить фирменное наименование на отличающееся по созвучности. При судебном разбирательстве было установлено, что в Хабаровском крае осуществляют предпринимательскую деятельность два юридических лица с одинаковым фирменным наименованием: «Хабаровский завод металлических конструкций». Истец приобрел свое наименование «Хабаровский завод металлоконструкций» в 1987г. как государственное предприятие, это же наименование осталось за ним в результате приватизации в 1993г. и преобразования его в закрытое акционерное общество в 1995г., в связи с принятием первой части Гражданского кодекса Российской Федерации при государственной регистрации истца. Ответчик приобрел наименование «Хабаровский завод металлических конструкций» в 1988г., в процессе приватизации в 1993г. это фирменное наименование также осталось за ним, после принятия первой части Гражданского кодекса Российской Федерации ответчик в 1996г. был преобразован в открытое акционерное общество «Хабаровский завод металлических конструкций» путем государственной регистрации.

Суд первой инстанции, установив изложенные выше обстоятельства, исследовав представленные сторонами доказательства, пришел к выводу о том, что требования истца обоснованны и подлежат удовлетворению, поскольку истец и ответчик имеют одинаковые фирменные наименования, сходные до степени смешения. Однако истец приобрел свое наименование раньше, в 1987 году. Ответчик - позже, в 1988 году. Кроме этого, истец также раньше ответчика был перерегистрирован в связи с принятием первой части ГК РФ как закрытое акционерное общество «Хабаровский завод металлоконструкций». Суд при вынесении решения в пользу истца руководствовался пунктом 4 ст. 54 ГК РФ, предусматривающим, что юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить понесенные убытки. Принимая решение о возложении обязанности на ОАО «Хабаровский завод металлических конструкций» прекратить использование наименование «Хабаровский завод металлических конструкций», суд руководствовался также общими положениями ГК РФ (п.1 ст.51) о том, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации, данные которой, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Суд посчитал, что, поскольку специального закона, содержащего правила о порядке использования фирменного найме- нования, в настоящее время нет, следует руководствоваться общими нормами ГК РФ194.

Апелляционная инстанция Арбитражного суда Хабаровского края отменила решение суда первой инстанции по следующим основаниям: суд первой инстанции не исследовал вопрос о том, какое именно фирменное наименование принадлежит истцу, а какое - ответчику, так как судом не исследован вопрос об организационно-правовой форме каждого из них. Апелляционная инстанция посчитала, что в состав фирменного наименования должно входить не только сугубо название коммерческой организации, но и указание на организационно-правовую форму, которая принадлежит данному юридическому лицу.

Кассационная инстанция отменила постановление апелляционной инстанции и оставила в силе решение суда первой инстанции, руководствуясь тем, что суд апелляционной инстанции сделал неправильный вывод о том, что организационно-правовая форма входит составной частью в фирменное наименование, а поскольку истец и ответчик имеют разные организационно-правовые формы, следовательно, их фирменные наименования не являются одинаковыми. Однако кассационный суд не принял позицию апелляционного суда, его постановление отменил, решение суда первой инстанции оставил в силе1.

Кассационный суд, оставляя в силе решение суда первой инстанции, в данном случае не учел позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, высказанную в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 1992 г. № С-13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражным судам»195, а также в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09 февраля 1999г. № 7570/98196, фирменное наименование коммерческой организации должно содержать обязательную часть, то есть указание на его организационно-правовую форму и тип. Фирменное наименование служит средством индивидуализации юридического лица. Таким образом, кассационная инстанция, оставляя в силе решение суда первой инстанции по делу № А73-6724/10-99 не учла требований закона (п.4 ст.54 ГК) о необходимости включения в фирменное наименование организационно-правовой формы юридического лица.

Анализ обстоятельств приведенного выше примера дает основание обозначить проблемы, существующие в вопросе о фирменном наименовании юридического лица, и сделать некоторые выводы.

Основной проблемой является отсутствие специального нормативного акта, регулирующего порядок использования фирменного наименования юридического лица, точнее, коммерческой организации, являющегося его индивидуализирующим элементом во внешнем мире, деловом или правовом обороте. Принятие такого современного акта тем более необходимо, что вопрос об индивидуализирующей роли фирменного наименования является, пожалуй, наиболее дискуссионным. Институт фирменного наименования вызывает достаточно противоречивые мнения, ввиду его особой правовой природы: до сих пор среди специалистов нет единого мнения о том, что индивидуализируется им - его носитель или деятельность последнего, его предприятие (или предприятия)197. Дискуссионность вопроса вызвана еще и тем, что фирменное наименование как один из индивидуализирующих элементов юридического лица в большей степени проявляется в его организационном единстве. Это сказывается и в отсутствии едино- го мнения в вопросе о понятии и сущности фирменного наименования. Тем более, что ГК РФ такого определения не дает, лишь предусматривает, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование (п.4 ст.54 ГК РФ).

Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927г.198, также не содержит определения фирменного наименования, лишь устанавливает порядок и правила пользования «фирмой», отождествляя это понятие с фирменным наименованием. Это Положение в понятие фирменного наименования включает его исключительное использование в сделках, на вывесках, объявлениях, рекламе, на бланках, на щитах, на товарах предприятия, их упаковки и т.п. (п.8 Положения). Г.Ф. Шершеневич в свое время указывал, что фирма вовне может выражаться в том числе в подписи, которую употребляют в деловой документации, корреспонденции199.

В июне 2001г. Правительство РФ для последующего внесения в Государственную Думу РФ был представлен проект Федерального закона «О фирменном наименовании», разработанный Роспатентом совместно с Министерством по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ. Анализируя этот проект, В.В. Орлова приводит такое определение фирменного наименования: «Фирма — это наименование коммерческой организации, являющейся средством индивидуализации, призванным отличать одну коммерческую организацию от другой коммерческой организации при осуществлении предпринимательской деятельности»200.

Для того чтобы индивидуализировать субъектов предпринимательской деятельности, фирменное наименование должно содержать определенный набор информации о конкретном субъекте. В частности, словесное обозна- чение, которое избирается в качестве фирмы, должно строиться по определенным правилам и состоять из относительно самостоятельных частей.

В юридической литературе принято выделять две части фирмы: основную, которая именуется корпусом фирмы, и вспомогательную, называемую добавлением201. На законодательном уровне общие правила составления фирменного наименования отсутствуют. Следует отметить, что проект Федерального закона «О фирменном наименовании» этот пробел устранил: ст.2 предусматривает, что фирменное наименование состоит из указания на организационно-правовую форму и словесного обозначения или обозначений, выбранных коммерческой организацией.

Такое понимание фирменного наименования коммерческой организации очень симптоматично: в нем просматривается взаимосвязь и взаимное влияние фирменного наименования юридического лица с его организационным единством.

Правила составления фирменных наименований отдельных видов коммерческих организаций предусмотрены действующим законодательством. В основном эти правила определяют ту информацию, которая обязательно должна содержаться в корпусе фирмы, поскольку корпус фирмы является обязательной частью всякого фирменного наименования, содержит указания на организационно-правовую форму юридического лица, его тип и предмет деятельности, а в некоторых случаях и иные характеристики.

Так, п.З ст.69 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименование) всех его участников и слова «полное товарищество» либо имя «наименование» одного или нескольких участников с добавлением слов « и компания» и слов «полное товарищество». Смысл указания имен полных товарищей в этой организационно-правовой форме состоит в том, чтобы информировать других участников гражданского оборота о лицах, несущих неограниченную ответственность по долгам товарищества.

Статья 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» и не может содержать иных терминов и иные аббревиатуры, отражающие его организационно- правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков. Для характеристики этого положения Закона показателен следующий пример из судебной практики.

Арбитражный суд Хабаровского края рассмотрел дело по иску ТОО «Негосударственный фонд имущества» к Регистрационной палате Хабаровского края по государственной регистрации юридических лиц о признании недействительным отказа в государственной регистрации изменений в учредительные документы, касающихся его организационно- правовой формы.

ТОО «Негосударственный фонд имущества» обратилось в регистрационную палату с заявлением о внесении изменений в учредительные документы: организационно-правовую форму «Товарищество с ограниченной ответственностью» заменить на форму «Общество с ограниченной ответственностью», оставив фирменное наименование «Негосударственный фонд имущества». Регистрационная палата отказала в государственной регистрации этих изменений, сославшись на статью 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку в наименовании заявителя присутствует термин, отражающий организационно- правовую форму — «фонд». Заявитель обратился с иском в Арбитражный суд Хабаровского края, посчитав отказ регистрационной палаты не соответствующим закону.

Суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении исковых требований на основании той же ст.4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Апелляционная инстанция оставила в силе решение суда первой инстанции. Кассационный суд оставил без изменения постановление апелляционного суда и решение суда первой инстанции202.

Вторая часть фирменного наименования называется «добавление». Это вспомогательный элемент фирмы, который содержит номер или иное обозначение, необходимое для отличия однотипных коммерческих организаций. Роль таких обозначений чаще всего выполняют оригинальные слова, собственные имена, географические названия. Добавление, как и элементы корпуса фирмы, должны соответствовать действительности и не вводить в заблуждение потребителей и контрагентов.

Следует отметить, что, если к содержанию корпуса фирмы закон предъявляет определенные требования, которые автор изложил ранее, то к содержанию добавления ни ГК РФ, ни специальное законодательство таких требований не предъявляют, коммерческая организация свободна в выборе обозначений, входящих во вспомогательную часть ее фирменного наименования.

На практике это выглядит следующим образом: юридическое лицо занимается торговлей бытовыми товарами, имея наименование «Нефтяная

Л

компания» . Свобода в выборе наименований должна иметь определенные пределы, как это предусматривают некоторые законодательные акты. Так, особый порядок установлен в отношении использования в фирменных наименованиях слов «Россия», «Российская Федерация», а также прилага- тельного «федеральный». Это возможно лишь с разрешения специальной правительственной комиссии203.

А

Далее ст. 7 Закона РФ «О банках и банковской деятельности в РФ» , ст. 5

о

Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» предусматривают, что использование организацией в своем наименовании слов «банк», «биржа», «товарная биржа» возможно лишь при наличии лицензии на осуществление банковской или биржевой деятельности.

Статья 2 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в РФ»204 запрещает организациям, созданным не в соответствии с этим Законом, использовать в своих наименованиях слова «торгово-промышленная палата», «торговая палата», «промышленная палата».

Перечисленные запреты не охватывают всех видов обозначений, которые не могут быть использованы в фирменных наименованиях.

Следует согласиться с В.В. Голофаевым в том, что необходимо также установить перечень обозначений, которые не могут быть использованы в фирменных наименованиях. В частности, обозначения, противоречащие нормам морали, нецензурные, воспроизводящие имена физических лиц без их согласия, уже содержащиеся в фирменных наименованиях других организаций, имеющих приоритет в праве на фирму, представляющие собой зарегистрированные товарные знаки, наименования мест происхождения товаров, права на которые принадлежат третьим лицам205.

Для того чтобы обеспечить истинность фирменных наименований, необходимо в будущем законе предусмотреть определенные запреты. Пред- ставляется, что в него следует внести положения, запрещающие включать в фирму обозначения, способные ввести в заблуждение.

В законе необходимо предусмотреть также перечень обозначений, которые могут применяться только при наличии разрешения: -

при использовании слов: «Россия», «Российская Федерация», «федеральный»; -

при использовании наименования субъекта Федерации или муниципального образования; -

при воспроизведении имен физических лиц; -

при воспроизведении наименований, уже содержащихся в фирменных наименованиях других организаций, имеющих приоритет в праве на фирму.

Этот перечень должен содержать прямой запрет на использование обозначений, имеющих нецензурный характер или противоречащих нормам морали и нравственности.

Необходимо легально предусмотреть ведение единого государственного реестра фирменных наименований, дабы предотвратить возможность существования и регистрации коммерческих организаций с идентичными или сходными до смешения фирменными наименованиями, как это произошло в приведенном автором примере из судебной практики.

Принцип исключительности фирмы означает, что фирменное наименование должно быть новым и отличным от фирм, исключительные права на которые принадлежат другим коммерческим организациям (п.4 ст.54 ГК РФ). При всей его видимой простоте этот принцип является наиболее сложным в плане реализации206.

Лицо, неправомерно использующее чужое фирменное наименование, по требованию лиц должно прекратить его использование. Возникает воп- рос: возможно ли различным субъектам выступать в обороте хотя бы и со сходными, но не полностью совпадающими фирменными наименованиями.

Высший Арбитражный Суд в информационном письме от 29 мая 1992г. №13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражным судам»207 разъяснил, что если предприятия имеют разную организационно- правовую форму, которая отражена в их фирменных наименованиях, то они могут выступать в обороте под одним и тем же названием.

Такой подход является формальным, и его последовательная реализация на практике не обеспечивает достижения цели должной индивидуализации участников гражданского оборота — юридических лиц.

Таким образом, представляется оправданным уточнить определение фирменного наименования.

Фирменное наименование - это элемент индивидуализации организационного единства коммерческой организации, который должен содержать указание на ее организационно-правовую форму, вид юридического лица, в установленных законом случаях на характер деятельности, а также словесное обозначение, выбранное учредителями (участниками).

Наличие у юридического лица штампов и печатей, отражающих и фиксирующих в объективированном виде его организационно-правовую форму, наименование (фирменное наименование - для коммерческой организации) и местонахождение, также индивидуализирует это лицо.

В Российской Федерации отсутствует специальный нормативный акт, устанавливающий правила о печатях и штампах юридического лица, о том минимуме информации, которая должна в них содержаться.

На практике это приводит к тому, что в субъектах Федерации появля- ются свои нормативные акты, восполняющие этот пробел. Причем этот пробел может быть восполнен в ущерб участникам гражданского оборота.

Так, в свое время глава администрации Хабаровского края принял постановление №319 от 24 июля 1997г. «Об утверждении положения о порядке изготовления, изъятия и ликвидации печатей, штампов предпринимателей всех форм собственности и физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица»208. Этим постановлением юридическим лицам и предпринимателям предписывалось в трехмесячный срок изготовить новые печати взамен имеющихся с указанием идентификационных номеров налогоплательщиков. В случае неисполнения этого постановления старые печати с 6 ноября 1997г. объявлялись недействительными.

Хабаровская краевая ассоциация юристов обратилась в Хабаровский краевой суд с иском о признании этого постановления не соответствующим положениям п.2 ст.1 ГК РФ, поскольку оно нарушает права, в том числе юридических лиц, осуществляющих гражданские права своей волей и в своем интересе.

Решением Хабаровского краевого суда иск был удовлетворен, кассационная и надзорная инстанция оставили это решение без изменений .

Этот пример подтверждает общее правило: любой пробел в гражданском законодательстве может быть восполнен, но не всегда без ущерба для участников гражданского оборота.

Не обязательно принимать специальный нормативный акт по этому вопросу. Достаточно предусмотреть в Законе «О фирменном наименовании» норму, которая содержала бы перечень необходимой информации в печати и штампе юридического лица.

В этот перечень следует включить полное и, если оно имеется, сокращенное наименование (а также фирменное наименование для коммерческой организации) на русском языке; организационно-правовую форму, место нахождения.

В числе прочих эти сведения должны содержаться в государственном реестре юридических лиц (ст.5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»)209.

Норма о необходимой информации, содержащейся в печати или штампе юридического лица, может предусмотреть правило о том, что это лицо вправе указывать и другую дополнительную информацию, если сочтет необходимым.

Последним элементом организационного единства, индивидуализирующим юридическое лицо, является его финансовый механизм: наличие банковских счетов, бухгалтерского баланса или сметы.

Пункт 1 ст.48 ГК РФ упоминает лишь об обязанности юридического лица иметь самостоятельный баланс или смету. В то же время, п.2,3 ст.861 ГК устанавливает, что расчеты между юридическими лицами производятся в безналичном порядке через банки или иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета. Это дает основание говорить о финансовом механизме, посредством которого юридическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность как плательщик (покупатель) по гражданско-правовым договорам.

Составные элементы этого финансового механизма (банковский счет и баланс или смета) нас интересуют с позиции индивидуализации юридического лица, способствующей в свою очередь, оформлению его организационного единства.

Банковский счёт, безусловно, явление гражданско-правовое. Отноше- ния, возникающие между банком (кредитной организацией) и клиентом, реализуются договором банковского счёта (ст. 845 - 859 ГК РФ). Клиент может иметь в банке самые различные банковские счета: депозитные, расчётные, текущие, текущие валютные, счета финансирования капитальных вложений, ссудные, бюджетные, корреспондентские или несколько текущих счетов. Открытие любого из этих счетов всегда сопровождается заключением договора банковского счёта, принадлежащего только ему. В этом проявляется индивидуализирующее значение наличия у юридического лица банковского счёта, а также завершение его организационного единства, поскольку открытие счёта в банке - последняя «ступенька», которую необходимо пройти учредителям (участникам) юридического лица для того, чтобы в гражданском обороте появился новый субъект.

В литературе высказано мнение о том, что договор банковского счёта является разновидностью договора присоединения и на него должны распространяться положения ст. 428 ГК РФ210. Само понятие договора присоединения является новым для российского гражданского законодательства. Его сущность выражается в способе его заключения. Одна из сторон предлагает все условия договора, содержащиеся в формулярах или иных стандартных формах, а другая либо принимает их целиком, и тогда договор считается заключённым либо не принимает хотя бы одно из условий, и тогда договор не заключается.

Представляется, что на банковский договор не следует распространять правила о договорах присоединения, так как условия каждого конкретного банковского договора являются сугубо индивидуальными.

Другим элементом финансового механизма является самостоятельный баланс или смета юридического лица. Баланс необходим коммерческой организации, смета отражает поступление и расходование финансовых средств, являясь формой имущественного обособления некоммерческой организации. Это правило содержит ряд исключений (потребительский кооператив действует на основании баланса; учреждение, финансируемое собственником, имеет смету и баланс — в случае, если оно осуществляет предпринимательскую деятельность). Гражданское законодательство неопределяет и не регулирует такие категории. Это связано с тем, что термины «бухгалтерский баланс», «смета» - явление не гражданско-правовое. Бухгалтерский баланс - это документ бухгалтерского учёта, который в обобщённом денежном выражении даёт представление о финансовом состоянии дел конкретной коммерческой организации. По общему правилу, юридическое лицо обязано иметь полный и законченный, то есть самостоятельный бухгалтерский баланс. Самостоятельность (или законченность бухгалтерского баланса состоит в том, что в нем отражается все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы юридического лица.

Смета же определяет права и обязанности руководителя учреждения по целевому использованию денежных средств, отпускаемых собственником, финансируемым учреждение. Современная теория гражданского права представлена новой точкой зрения на соотношение правил бухгалтерского учёта и налогообложения хозяйственных операций и норм гражданского законодательства211. Суть этого взгляда заключается в том, что для формирования договорной политики конкретной организации необходимо установить связи между нормами гражданского законодательства по конкретным видам хозяйственных договоров и порядком бухгалтерского учёта и

л

налогообложения операций по их исполнению . Рациональность этой позиции очевидна. Более того, следует ставить вопрос не только о соотношении норм налогового, бухгалтерского и гражданского законодательства, но и о влиянии этих трёх групп норм на юридическую самостоятельность ор- гаяизации, составным элементом которой является её организационное единство.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что целостность и своеобразие конкретного юридического лица достигаются за счет совокупности индивидуализирующих элементов, обеспечивающих его организационное единство и возможность отличить одну организацию от другой в гражданском обороте.