Создание юридических лиц.

Под созданием юридических лиц понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательства.

1) Учредительно-распорядительный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Государственные предприятия создаются по решению Правительства РФ, соответствующего органа субъектов РФ. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на Мингосимущество РФ, комитеты по управлению имуществом субъектов РФ. Решение о создании казенного предприятия принимается Правительством РФ. Поэтому основанием для учреждения унитарного предприятия является распоряжение соответствующего государственного органа. В этом смысле порядок создания может быть назван учредительно-распорядительным.

2) Учредительный порядок применяется при создании коммерческих организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

3) О договорно-учредительном порядке можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного, согласованно определяющих условия деятельности организации.

Учредительный и договорно-учредительный порядки иногда объединяют и называют нормативно-явочным порядком.

4) Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа как условие создания субъекта.

Различают следующие основные этапы создания юридических лиц:

1. Первым шагом к созданию коммерческой организации является определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, выработка и подписание учредительных документов. – учредители коммерческой организации.

2. Важный вопрос, который должны решить учредители организации, - это организационно-правовая форма данной организации.

3. Учредительные документы вырабатываются и утверждаются на начальном этапе создания коммерческой организации. К ним относятся устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор.

Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В нем они обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в товариществах, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью, порядок выхода участников из его состава. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица – учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

Устав – важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Он является вторым учредительным документом ООО и ОДО и единственным – производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. Основное назначение устава – информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяется организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений.

Особое значение имеет определение в Уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации.

4. Наименование коммерческой организации. Назначение фирменного наименования состоит в идентификации коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте. Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным.

5. Формирование уставного (складочного) капитала. В соответствии с действующим законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50% ее уставного (складочного) капитала. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. Для открытия данного счета в банк представляются заявление, нотариально заверенные копии учредительных документов и решения о создании организации. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и лиц, участвующих в подписке на акции.

Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником в течение трех месяцев после государственной регистрации.

В случае оплаты уставного (складочного) капитала неденежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным, не вносился в уставный (складочный) капитал других юридических лиц, не заложен и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества.

6. Государственная регистрация – заключительный этап создания коммерческой организации. Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным.

Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти – Министерством по налогам и сборам, и его территориальными органами. Принят ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» 8 августа 2001 года.

Следует иметь в виду, что организации некоторых видов деятельности регистрируются в ином, предусмотренном законодательством порядке.

Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики РФ.

Процесс государственной регистрации включает следующие стадии:

Первый этап – подача документов на регистрацию. К таким документам закон относит:

- заявление о регистрации в 2-х экземплярах;

- учредительные документы в 2-х экземплярах;

- свидетельство об уплате государственной пошлины;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа.

Перечень необходимых для регистрации документов при регистрации юридических лиц различных организационно-правовых форм может изменяться.

Второй этап – проверка регистрирующими органами документов, представленных на регистрацию. Проверка включает две стадии: внешняя проверка, при которой проверяются полнота представленных документов, порядок их составления, наличие надлежащих реквизитов, и внутренняя проверка, когда проверяется содержание регистрационных документов на предмет их соответствия законам и иным правовым актам. Законодательством установлены требования по срокам проверки и принятия решения. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Третий этап заключается в регистрации юридического лица после всесторонней экспертизы представленных документов. Срок регистрации исчисляется с момента фактической подачи документов. Решение о регистрации предприятия должно быть принято не позднее чем в месячный срок.

В процессе регистрации предприятию присваивается очередной номер в журнале регистрации поступающих документов. На первой странице (титульном листе) устава предприятия проставляется специальная надпись (штамп), где указываются: наименование регистрирующего органа, номер и дата регистрации, скрепляемые подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

Идет также регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерческой организации в Единый государственный реестр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Идет открытие расчетного счета в банке с внесением на него не менее 50% уставного капитала. Счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера коммерческой организации.

Изготовление печати. Эскиз печати и штампа должен быть согласован исполнительным органом юридического лица, индивидуальным предпринимателем на бланке установленной формы. Бланк с согласованным эскизом печати (штампа) представляется в регистрирующий орган для утверждения. Для изготовления печати по утвержденному эскизу регистрирующим органом выдается декларация.

Постановка на учет в налоговом органе по местонахождению организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика.

Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.

Сведения о статусе юридического лица вносятся для ознакомления в открытый реестр. Однако для широкого осведомления участников имущественного оборота краткие сведения о статусе юридического лица публикуются в специальных печатных органах. Оплачивает такие публикации зарегистрированное юридическое лицо.

Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен лишь в случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов требованиям закона. Отказ в регистрации организаций по мотивам нецелесообразности их создания не допускается.

Отказ в государственной регистрации организаций может быть обжалован в суд (арбитражный суд).

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, предприниматели имеют право заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Лицензирование – это форма государственного контроля за деятельностью юридических лиц. Оно предусматривает осуществление мероприятий, связанных с выдачей лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

Лицензия – официальный документ, разрешающий указанный в нем вид деятельности в течение установленного срока, а также определяющий условия его осуществления. Перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия, и органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности, установлен ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ.

Лицензирование видов деятельности осуществляют федеральные министерства и ведомства, а также исполнительные органы субъектов РФ. Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана федеральным органом государственной власти, может осуществляться на всей территории РФ. Если же лицензия выдана органом государственной власти субъекта РФ, то она действует на территории данного субъекта РФ.

Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган следующие документы:

- заявление о предоставлении лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы юридического лица, места его нахождения – для юридического лица; фамилии, имени, отчества, места жительства, данных документа, удостоверяющего личность, - для индивидуального предпринимателя; лицензируемого вида деятельности, который юридическое лицо или индивидуальный предприниматель намерены осуществлять. Лицензия выдается на срок не менее 5 лет;

- копии учредительных документов и копия свидетельства о государственной регистрации соискателя лицензии (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);

- копия свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе;

- документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии – 300 рублей;

- сведения о квалификации работников соискателя лицензии.

Кроме указанных документов в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено предоставление иных документов, наличие которых при осуществлении конкретного вида деятельности установлено соответствующими ФЗ, а также иными нормативными правовыми актами.

Все документы, представленные в соответствующий лицензирующий орган для предоставления лицензии, принимаются по описи, копия которой направляется (вручается) соискателю лицензии с отметкой о дате приема документов указанным органом.

Лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий 60 дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами. Соответствующее решение оформляется приказом лицензирующего органа.

Более короткие сроки принятия решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии могут устанавливаться положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

Лицензирующий орган обязан в указанный срок уведомить соискателя лицензии о принятии решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии.

Уведомление о предоставлении лицензии направляется (вручается) соискателю лицензии в письменной форме с указанием реквизитов банковского счета и срока уплаты лицензионного сбора за предоставление лицензии – 1000 рублей.

Уведомление об отказе в предоставлении лицензии направляется соискателю лицензии в письменной форме с указанием причин отказа.

В течение 3-х дней после предоставления соискателем лицензии документа, подтверждающего уплату лицензионного сбора за предоставление лицензии, лицензирующий орган бесплатно выдает лицензиату документ, подтверждающий наличие лицензии.

Лицензиат имеет право на получение дубликатов указанного документа. Дубликаты предоставляются лицензиату за плату, равную плате, установленной за предоставление информации, содержащейся в реестре лицензий.

Основанием отказа в предоставлении лицензии является наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Соискатель лицензии вправе обжаловать отказ в выдаче лицензии в административном, а также в судебном порядке.

В случае преобразования юридического лица, изменения его наименования или места его нахождения, либо изменения имени или места жительства индивидуального предпринимателя, либо утраты документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензиат обязан не позднее чем через 15 дней подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, с приложением документов, подтверждающих указанные изменения или утрату документа, подтверждающего наличие лицензии.

При переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензирующий орган вносит соответствующие изменения в реестр лицензий. Переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, осуществляется в течение 10 дней со дня получения лицензирующим органом соответствующего заявления.

За переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, взимается плата в размере 100 рублей, которая зачисляется в соответствующий бюджет.

Контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий, определенных положением о лицензировании конкретного вида деятельности, осуществляется лицензирующим органом в пределах их компетенции.

Лицензирующие органы имеют право:

- проводить проверки деятельности лицензиата на предмет ее соответствия лицензионным требованиям и условиям;

- запрашивать у лицензиата необходимые объяснения и документы при проведении проверки;

- составлять на основании результатов проверок акты (протоколы) с указанием конкретных нарушений;

- выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения, устанавливать сроки устранения таких нарушений;

- выносить предупреждение лицензиату.

Лицензирующие органы вправе приостанавливать действие лицензии в случае выявления лицензирующими органами неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.

Лицензирующий орган обязан установить срок устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии. Указанный срок не может превышать 6 месяцев. В случае если в установленный срок лицензиат не устранил указанные нарушения, лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.

Лицензиат обязан уведомить в письменной форме лицензирующий орган об устранении им нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии. Лицензирующий орган, приостановивший действие лицензии, принимает решение возобновлении ее действия и сообщает об этом в письменной форме лицензиату в течение 3-х дней после получения соответствующего уведомления и проверки устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии.

Плата за возобновление действия лицензии не взимается. Срок действия лицензии на время приостановления ее действия не продлевается.

Лицензия теряет юридическую силу в случае ликвидации юридического лица или прекращения его деятельности в результате реорганизации, за исключением его преобразования, либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве предпринимателя.

Лицензирующие органы могут аннулировать лицензию без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом в течение 3-х месяцев лицензионного сбора за предоставление лицензии.

Лицензия может быть аннулирована решением суда на основании заявления лицензирующего органа в случае, если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ. Одновременно с подачей заявления в суд лицензирующий орган вправе приостановить действие указанной лицензии на период до вступления в силу решения суда.

Решение о приостановлении действия лицензии, об аннулировании лицензии или о направлении заявления об аннулировании лицензии в суд доводится лицензирующим органом до лицензиата в письменной форме с мотивированным обоснованием такого решения не позднее чем через 3 дня после его принятия.

Решение о приостановлении действия лицензии и об аннулировании лицензии может быть обжаловано в суд.

Лицензирующий орган не вправе проводить проверки по предмету ведения иных органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют. Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для ознакомления с ней физических и юридических лиц.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, в виде выписок о конкретных лицензиатах предоставляется физическим и юридическим лицам за плату. Размер платы за предоставление указанной информации составляет 10 рублей.