Правовая система и правовая семья

Понятие о правовой системе государства

Организация права государства наиболее полно выражается в пра­вовой системе. Она соединяет в себе все рассмотренные ранее основ­ные компоненты права: содержание, форму, действительность права и правосознание.

Важнейшей составной частью действительности права высту­пает юридическая практика. В литературе сложились три точки зрения на понятие юридической практики. Согласно первой по­зиции, юридическая практика отождествляется с юридической де­ятельностью. Вторая точка зрения рассматривает юридическую практику как результат юридической деятельности, т. е. как объ­ективированный опыт правовой деятельности, выраженный в под­нормативных предписаниях. Третья точка зрения рассматривает юридическую практику как неразрывное единство правовой дея­тельности и социально-правового опыта, сформированного на ос­нове этой деятельности.

Действительно, юристы в своей профессиональной деятельности накапливают опыт и не могут не использовать его на практике. Дея­тельность и индивидуальный опыт неразрывно связаны в любом субъ­екте. Они составляют, так сказать, единство противоположностей, которые постоянно борются друг с другом и таким образом непре­рывно обогащают и развивают друг друга. Индивидуальный правовой опыт юриста закрепляется в документах, передаётся от юриста к юри­сту, от поколения к поколению и таким образом становится уже не индивидуальным, а социальным правовым опытом.

Юридическая деятельность — это профессиональная деятель­ность юристов по решению юридических дел, которая направлена на соблюдение законности и укрепление правопорядка в государстве.

Юридическая практика — это единство юридической деятель­ности и социально-правового опыта, сформированного на основе этой деятельности.

Социально-правовой опыт выражен в многочисленных правопо- ложениях и объективирован, закреплен в различных юридических документах.

Правоположение — это поднормативное правило, которое сфор­мировалось в ходе разрешения юридических дел определённого вида и которое должно применяться как наиболее правильное, целесоо­бразное и эффективное правило при разрешении юридических дел данного вида. Правоположение — это предписание, конкретизирую­щее норму права, которое богаче по содержанию по сравнению с кон­кретизируемой нормой, но меньше по объёму, а следовательно, имеет и более узкий круг ситуаций своей применимости в деятельности по реализации права.

Правоположения бывают: правотворческие и правоприменитель­ные; распорядительные и разъяснительные; судебные и нотариальные; регулятивные и охранительные; обязательные и рекомендательные.

Юридическая практика разделяется на несколько видов. В зави­симости от характера воздействия на общественные отношения раз­личают правотворческую, правоприменительную, распорядительную, интерпретационную юридическую практику. По субъектам юридиче­ская практика разграничивается на судебную, прокурорскую, след­ственную, нотариальную, правотворческую, научно-педагогическую и другие.

Таким образом, правовая система состоит из системы права, си­стемы формальных источников права, юридической практики и пра­восознания. Структурно правовая система изображена на рис. 16. 3.

Правовая система сформировалась в государстве исторически и по­степенно развивалась с ходом развития самого государства и общества.

Правовая система — исторически сложившаяся организация пра­ва в отдельном государстве, включающая в себя систему права, систе­му формальных источников права, юридическую практику и право­сознание.

Следует обратить внимание, что нельзя отождествлять правовую систему и систему права. Правовая система включает систему права как свою составную часть.

В научной литературе даются различные определения правовой системы. Например, В. Н. Синюков определяет правовую систему как конкретно-историческую совокупность законодательства, юридиче­ской практики и господствующей правовой идеологии в данном госу­дарстве.

Правовая система характеризует право как сложное социальное явление в конкретном государстве наряду с моралью, наукой, искус­ством. Она органически связана с экономической, социальной, по­литической сферами жизни государства на конкретно-историческом этапе его развития. Поскольку каждое государство отличается так или иначе от других государств по особенностям своей истории, культуры, политической и правовой практики и другим характеристикам, по­стольку каждое государство отличается своей специфической нацио­нальной правовой системой.

Правовая семья

Понятие «правовая система» следует отличать от понятия «право­вая семья». Исторически государства развивались так, что выделялись группы государств, у которых правовые системы были сходными по ряду признаков, например по формальным источникам права, по организации системы права, по организации юридической прак­тики, особенно правосудия, по особенностям правосознания, по от­

личительным характеристикам исторического пути правового раз­вития. Это позволило учёным выделить понятие «правовая семья». Данное понятие объединяет несколько близких по своим признакам национальных правовых систем.

Правовая семья — совокупность правовых систем, выделенная на основе общности формальных источников права, системы права, юридической практики и правосознания, а также общности истори­ческого пути становления и развития данных правовых систем.

Кроме указанных выше признаков в юридической литературе встречаются иные подходы к выделению критериев, по которым мож­но объединять правовые системы в правовые семьи.

Виды правовых семей

Романо-германская правовая семья сложилась на основе рецепции (заимствования) римского права в XII—XVI вв. и получила распро­странение в странах континентальной Европы и в некоторых других регионах. Она в целом характеризуется следующими признаками:

1. Основной источник права — закон, нормативный акт.

2. Конституция выступает законом высшей юридической силы в законодательстве государства.

3. В законодательстве преобладают кодифицированные акты.

4. Прецедент не является источником права и применяется редко.

5. Обычай как источник права допускается в сфере частного пра­ва: в дополнение к закону или вместо закона (если существует пробел в законодательстве).

6. Правовая доктрина как источник права применяется только в правотворчестве и толковании права.

7. Система права построена как иерархическая система.

8. В основе системы права лежат единые исходные правовые прин­ципы.

9. Система права делится на отрасли, на публичное и частное право.

10. В правосознании преобладает приверженность следовать за­конам государства.

11. Судья связан законом.

12. Суд активен в судебном процессе: он не только следит за со­стязанием обвинителя и защитника, но и сам ведёт следствие.

13. Применяется апелляционная и кассационная формы обжало­вания судебных решений;

14.

Англо-саксонская правовая семья распространена в Великобрита­нии, США, и ряде других стран. Она в целом характеризуется следу­ющими признаками:

1. Основной источник права — судебный прецедент.

2. Прецедент носит казуистический характер: он не отделяется от обстоятельств, зафиксированных в судебном решении.

3. Обычай как источник права используется и в публичном, и част­ном праве.

4. Правовая доктрина используется и в правотворчестве, и в право­применении, и в толковании права.

5. Законы (статуты) не являются основным формальным источни­ком права и носят некодифицированный характер. Все законы равны по юридической силе. Конституция Великобритании состоит из че­тырех категорий источников: статутов, судебных прецедентов, кон­ституционных обычаев, доктринальных источников.

6. Отсутствует единая исходная система правовых принципов.

7. Отсутствует деление системы права на отрасли, на публичное и частное право.

8. В правосознании преобладает приверженность следовать обы­чаю, традиции, прецеденту, договору, доктрине.

9. Судья связан прецедентом и статутом.

10. Судья может создавать новые прецеденты.

11. Суд пассивен в судебном процессе и следит исключительно за состязанием обвинителя и защитника.

12. Применяется исключительно апелляционная форма обжало­вания судебных решений.

13. Применяется только конкретный конституционный контроль.

Следует подчеркнуть, что указанные признаки нельзя применять механически ко всем странам данной семьи. В ней существенно раз­личаются, с одной стороны, правовые системы английского права (Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия, бывшие ан­глийские колонии), а с другой — право США. Например, в структуре права Великобритании выделяются сразу три вида формальных ис­точников: а) общее прецедентное право (common law); б) право спра­ведливости (law of equity); в) статутное право. Вместе с тем своеобра­зие правовой системы США проявляется в следующем:

1.

2. Штаты в США обладают большой самостоятельностью, имеют свои конституции; во многих штатах законодательство кодифицировано.

3. Суды одного штата необязательно должны ссылаться на судебные решения другого штата, а могут принимать иные решения.

4. Верховный суд США имеет право толкования Конституции США и осуществления конституционного контроля федеральных законов, а высшие судебные органы штатов имеют право толкования консти­туций своих штатов и осуществления конституционного контроля нормативных актов, принимаемых на уровне отдельных штатов.

Семья мусульманского права распространена в Иране, Ираке, Па­кистане, Саудовской Аравии, Судане и ряде других стран. Мусульман­ское право содержит большое разнообразие качественно различных формальных источников, включает в себя юридические, религиозные, нравственные нормы, нормы-обычаи. Мусульманское право имеет многоступенчатое строение источников, содержит сложные понятия, которым не дается строго определённых легальных дефиниций. Му­сульманскую правовую семью отличают следующие признаки:

1. Нормы права воспринимаются как нормы, которые сам Аллах адресовал всем мусульманам. Он открыл их людям через своего про­рока Мухаммада.

2. Эти правила в силу божественного происхождения не подлежат изменению, но нуждаются в разъяснении и толковании для практи­ческого использования. По содержанию нормы мусульманского права

не носят предписывающего или запрещающего характера в обычном смысле, а представляют собой долг совершать те или иные поступки. Так, мусульманское право определяет пост, который каждый мусуль­манин должен соблюдать, милостыню, которую необходимо подавать, паломничество, которое надо совершать, ит. д. ;

3. Принято считать, что существует четыре основных источника мусульманского права:

• Коран — Священная книга мусульман. Она служит основой мусульманского законодательства, как религиозного, так и граж­данского;

• Сунна — сборник преданий о жизни пророка Мухаммада, его образе мыслей и действий. В Сунне доминируют нравственно­религиозные положения;

• Иджма — суждения исламских авторитетов по вопросам, не урегулированным в прямой форме Кораном и Сунной пророка Мухаммада. Правовые нормы трёх первых источников в сово­купности образуют шариат, являющийся главным источником мусульманского права;

• Кыяс (кийяс) — суждения по методу аналогии, которые приме­няются к новым случаям в сопоставлении с теми случаями, ко­торые уже установлены Кораном, Сунной и Иджмой.

4. В системе мусульманского права отсутствует деление права на публичное и частное право, однако в современный период в качестве основных отраслей выделяются уголовное, судебное, семейное право.

5. Мусульманское право различает наказания, установленные за­коном (за воровство, убийство, прелюбодеяние и др. ), и наказания дискреционные, назначаемые по усмотрению судьи. Судья может наказать за любое другое нарушение закона.

6. Судебный процесс по мусульманскому праву отличается про­стотой, так как судья единолично рассматривает любые категории дел, но к судьям предъявляются очень высокие квалификационные требо­вания, особенно в отношении их религиозно-правовой подготовки и нравственного облика.

7. Семейное право представлено «правом личного статуса» и ре­гулирует не только семейные, но и наследственные и некоторые другие отношения.

Славянская правовая семья формировалась на основе националь­ных, религиозных, географических факторов и имеет самобытные

признаки. Известно, что ещё дореволюционный русский учёный- юрист Н. М. Коркунов говорил о необходимости выделения славянской правовой семьи. Русские славянофилы в XIX в. настаивали на само­бытности русского народа и, по всей видимости, оказались правы, если мы в настоящее время признаём цивилизационный взгляд на общество и историю. В ХХ в. было разработано учение о цивилизации как о самодостаточном сообществе народов и стран. Цивилизация имеет единое геополитическое пространство, однородную культуру, определённую нормативно-ценностную направленность и специфи­ческую форму интеграции. Согласно этой теории, Россия признаётся самостоятельной цивилизацией наряду с западной, китайской и ины­ми цивилизациями.

Восточные и южные славяне уже в VI—XI вв. имели собственные государственные образования, в которых действовали свои самобыт­ные традиции, отношение к государственной власти и её организации. Основной формой ведения хозяйства у славян долгое время была крестьянская община, основанная на взаимопомощи, местном само­управлении, ответственности по принципу «круговой поруки». Это оказало решающее влияние на правосознание, сформировавшееся на началах коллективизма, взаимопомощи, соучастия в радостях и бедах ближних, отрицания индивидуализма и эгоизма.

Россия явилась прямой наследницей Византийской империи и за­имствовала от Византии нормативистскую традицию источников права Древнего Рима. В более поздний исторический период Россия использовала рецепцию германского права. Поэтому по форме ис­точников права и организации системы права славянская система близка романо-германской правовой семье, но имеет свои особен­ности правового и политического развития. Ведущее место в данной правовой семье принадлежит российской правовой системе.

Правосознание славянской семьи возрастало на основе непосред­ственной связи государства и Православной церкви. Они строили отношения на основе принципа «симфонии властей». Знаменитый византийский император VI века Юстиниан сформулировал этот прин­цип в Шестой новелле, адресованной «Епифанию, святейшему архи­епископу царского града и вселенскому патриарху». Юстиниан утверж­дает, что всеобщая благодать сообщила человечеству два величайших дара: священство и царство. Священство должно заботиться об угож­дении Богу, царство — о прочих человеческих предметах. Два эти дара,

образно говоря, являясь сторонами одной медали, происходя от одно­го и того же источника, призваны украшать человеческую жизнь. Если внутренне согласована и благоустроена Церковь, а государственная власть твёрдо направляет жизнь народа на правильный путь к истин­ному благу, то тогда и там возникает поразительное единение, союз Церкви и государства — «симфония», и только эта симфония даёт изобильные плоды для человечества. Достигнуть этого можно лишь путём сохранения и соблюдение священных правил, переданных апо­столами, бережно хранимых и изъясненных отцами Церкви. Эти две власти, на наш взгляд, призваны к восполнению одной того, чего не­достает другой, но каждая из них обладает уникальной природой и ин­дивидуальными качествами. На основе симфонии властей формиру­ется «правильный» политический строй, который предполагает: 1) порядочность и компетентность государственной власти; 2) чест­ность, беспорочность и верность Богу священства; 3) принципиальное признание того, что и царство, и священство являются «величайшими дарами Божиими, то есть что государственная и церковная власти равнозначны и равнозвучны».

Так, в правосознании народа славянской семьи закрепились до­минирование соборного мышления, преобладание нравственности над правом, стремление разрешать дела «полюбовно», а не через бук­ву закона, вера в единство государственной и духовной власти, которые ведут народ к благу, бесконечное терпение к невзгодам и лишениям в жизни, которые воспринимаются как кара Бога за грехи людей. Таким образом, процессуальным нормам и строгости их исполнения в силу особенностей правовой культуры народа не предается большого зна­чения. В этом отношении славянская правовая семья сближается с му­сульманской.

Отношение народа и государственной власти сроится на прин­ципе патернализма. Власть главы государства отождествляется с вла­стью отца. Отец — это хозяин в доме, он заботится о детях, кормит и защищает их. Дети должны верно служить отцу и тогда получат благополучие и мир. Как бы не назывался глава государства в Рос­сии, его правление, по мысли Бенкендорфа, есть правление отече­ское.

Отеческое правление юридически не регламентируется, оно име­ет моральные основания. Поэтому на правовые процедурные стороны деятельности государственных органов не обращается особо при­

стального внимания. Руководители решают дела, опираясь более на добрую волю и справедливость, а не на строгое следование процессу­альным правилам. Государство является по сути патерналистским. Оно строго взыскивает с нерадивых подданных, выходя нередко за уста­новленные процессуальные правила. Вместе с тем оно защищает свой народ, приходит на помощь потерпевшим бедствия от наводнений, пожаров, неурожаев, землетрясений, преступников, террористов. В силу этого глава государства должен быть сильным волевым прави­телем и, одновременно с этим, справедливым православным государем. Такой образ правителя, например, воплотился в лице князя Алексан­дра Невского или Екатерины Великой.

Когда глава государства перестаёт заботиться о своём народе как добрый отец — православный государь, то он теряет доверие народа, теряет моральные опору своей власти, теряет свою легитимность и по­тому неминуемо падает. Он смещается со своего поста или путём «дворцового» заговора, или вследствие народного бунта. Самое опас­ное для главы государства в славянской правовой семье — потерять доверие народа. Обман и лицемерие правителя — самый тяжкий грех в глазах народа. Так же, как дети не прощают предательства отца, так и народ не прощает предательства и малодушия правителя.

16.7.