Понятие и виды форм права

Форма права — это то, в чем выражается, закрепляется право, т. е. внешнее проявление права, или его объективирование.

Основные формы права:

• правовой обычай;

• юридический прецедент;

• нормативный договор;

• религиозный текст;

• нормативно-правовой акт.

Правовой обычай — это устойчивое правило поведения, сложившееся в результате длительного повторения людьми опре­деленных действий и получившее закрепление в нормах права в фор­ме ссылки на этот обычай; при этом сам обычай, т. е. устоявшее­ся правило поведения людей, в тексте нормативного акта не со­держится. Иначе говоря, в норме права — только ссылка на то, что такой-то обычай есть^[33]. Так, в ст. 132 Кодекса торгового мореплава­ния Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ говорится, что “размер платы, причитающейся перевозчику за простой судна в течение контрсталийного времени (демередж), определяется согла­шением сторон, при отсутствии соглашения согласно ставкам, обычно принятым в соответствующем порту. В случае отсутствия таких ставок размер платы за простой судна определяется расходами на содержание судна и его экипажа” (курсив наш. - О. С.), т. е. раз­мер платы за простой судна определяется соглашением сторон, а при отсутствии соглашения — согласно ставкам, обычно принятым в порту. Дело в том, что в разных странах, в разных правовых и ре­лигиозных государствах в портах действуют свои обычаи, и нару­шение их воспринимается как нарушение закона, настолько они бы­вают сильны, и санкции чаще строже, чем в законе. Ставки в законе не приводятся, но за простой судна наступает юридическая ответст­венность.

Обычай является самой древней формой права.

Со временем самые важные для людей обычаи стали трансфор­мироваться в законы, т. е. правила поведения, принимаемые госу­дарством и выражаемые в письменном виде. Тогда они уже теряют форму правового обычая и становятся привычным нормативным актом.

Некоторые обычаи сохраняются до сих пор, однако большинст­во из них уже не имеют общеобязательной силы как законы и не за­креплены в нормативных актах (например, обычай отмечать Новый год, праздновать свадьбу, устраивать поминки и т.

Вместе с тем отдельные обычаи и в настоящее время могут трансформироваться в нормы права. Например, практика работы представительных органов власти выработала неписаный порядок, когда первое заседание вновь избранного парламента открывает ста­рейший по возрасту депутат. С принятием новой Конституции Рос­сии этот обычай обрел высшую законодательную силу, поскольку закреплен в ч. 3 ст. 99 Конституции России и тем самым он утратил характер правового обычая и превратился в норму права.

Юридический прецедент — это решение суда или админи­стративного органа по конкретному делу, приобретающее обяза­тельную силу при рассмотрении подобных дел, как правило, того же или более низшего уровня (федерации или субъекта федерации, судебного или административного и т. п.). Обязательную силу имеет решение не каждого суда или административного органа, а, как пра­вило, высших инстанций. Такая форма права характерна для стран с так называемой англосаксонской системой права, основанной на прецедентном праве (Англия, США, Новая Зеландия, Австралия и др.). Юридические прецеденты стали активно использоваться при­мерно с XIII в. в Англии.

Но есть исключения и ограничения для обязательного примене­ния и в англосаксонской системе права:

1) обязательными являются решения Палаты лордов и апелля­ционных судов в Англии; решения же нижестоящих судов могут применяться по аналогии, а могут и не применяться;

2) в США Верховный суд и верховные суды штатов могут ори­ентировать суды на принятие иных решений, нежели те, которые были приняты ими;

3) в этих странах принимаются и кодифицированные норма­тивные акты, которые являются общеобязательными, но в них преобладают процессуальные нормы, эти нормы имеют преимуще­ство перед материальными, и нормы материальные не отделяются от процессуальных.

В России, Германии, во Франции и в других странах романо­германской системы права судебный прецедент в качестве формы права не применяется, хотя в этих странах:

1) регулярно публикуется судебная практика судов высшей ин­станции, т. е. решения судов, принятые по конкретным уголовным, гражданским, арбитражным, конституционным делам;

2) верховные суды этих стран выносят постановления, в кото­рых осуществляется комментарий судебной практики, разбираются спорные вопросы и даются рекомендации судам, как их решать в подобных случаях;

3) судебная практика подвергается анализу как в правовой доктрине, так и в законодательных органах власти, когда решается вопрос о принятии нового закона или об изменении действующего.

Подобная практика послужила основанием для вывода о сбли­жении англо-саксонской и романо-германской систем права (А. В. На­умов, Флетчер и др.).

Нормативный договор — это выраженный в письменной форме юридический документ, принятый на основании соглашения всех сторон, по их свободному волеизъявлению, имеющий эквива­лентный, взаимно обязательный характер; содержащий нормы или/и принципы права; являющийся актом правотворчества (не правоприменения); имеющий публичный характер'.

Виды нормативных договоров:

1) конституционные, например об образовании федерации, о разграничении компетенции федеральных органов государственной власти и органов государственной власти субъектов РФ;

¹См.: Марченко М. Н. Проблемы общей теории государства и права: Учеб­ник: в 2 т. Т. 2. Право. 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ТК Велби, Проспект, 2007. - С. 366-372.

2) административно-правовые, например между федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной вла­сти субъектов РФ о передаче части полномочий (так, Федеративный договор от 31 марта 1992 г. “О разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной вла­сти Российской Федерации и органами власти суверенных респуб­лик в составе Российской Федерации”);

3) трудовые договоры, соглашения, коллективные договоры между работодателями, органами государства, профсоюзами о льго­тах и гарантиях работникам организаций;

4) между соучредителями различных организаций, учреждений, предприятий, корпораций, а также между учредителями и созданной ими организацией: по вопросам финансирования, использования имущества и др.;

5) международно-правовые договоры, конвенции, нормы кото­рых, если они ратифицированы странами, обязательны для этих стран и для их законодательных органов, в частности в России.

о Религиозный текст — это, как правило, закрепленный в письменной форме сборник религиозных установлений, регулирую­щих отношения между верующими в различных сферах их жизне­деятельности, обязательных для них и одухотворенных, благосло­венных Богом или богами, первоисточник которых, как правило, написан или ими самими, или их учениками (апостолами) и развит в последующем, вплоть до настоящего времени, как в теологиче­ских источниках, так и в нормативных актах, правовых преце­дентах.

Есть несколько религиозных правовых систем:

1) мусульманская мировая религия, в которой основными источ­никами права являются Коран, Сунна, Иджма, Кияс, а формами — только Иджма и Кияс, на которые суд может ссылаться непосредст­венно;

2) индусская, источники которой — сборники песен, молитв, гимнов, Дхармашастры, артхашастры, нормативные акты, судебный прецедент, которые могут быть в той или иной мере формами права;

3) иудаистская, основными источниками которой являются Священное писание, Талмуд, которые также предстают и формами права;

4) синтоистская, основные источники которой Кодзики, Нихон- ги, Когосюи, которые частично выполняют функции и форм права.

Нормативно-правовой акт — это выраженный в пись­менной форме юридический документ, принятый компетентным государственным органом и содержащий нормы права.

Нормативный акт, как правило, является систематизированным, т. е. регулирующим определенный круг общественных отношений (в виде отдельного закона, кодекса, свода, устава, положения, инст­рукции и т. д.).

Это наиболее совершенная на сегодня форма права. Вместе с тем она менее гибка, чем прецедент.

Как основная форма права нормативный акт используется в большинстве стран, т. е. в странах с романо-германской (континен­тальной) системой права, к которым относится и Россия. В послед­нее время все активнее применяется и в странах с англосаксонской (общей) системой права, и с религиозной.

16.3.