<<
>>

2.2. Правовые аспекты государственного контроля за структу рой акционерного капитала

Полномочия по государственному контролю за структурой акционерного капитала возложено на различные органы государственной власти, в частности на Федерапьную службу по финансовым рынкам, Федеральную антимонопольную службу, Федеральную службу по финансовому мониторингу и др.

Непосредственным выражением контроля за структурой акционерного капитала является установление требования о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг.

При этом в отношении акционерных обществ закреплена обязанность раскрытия информации на этапах процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, раскрытия информации в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также установлены требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размешенным) ценным бумагам.

В настоящее время обязанность раскрывать информацию о структуре акционерного капитала определена в отношении различных эмитентов эмиссионных ценных бумаг. Однако требование относительно размера акционерного капитана в качестве определяющего критерия для установления обязанности раскрывать информацию установленными в законе способами не названо.

В целях усиления контроля за деятельностью акционерных обществах предложено закрепить обязанность раскрытия информации о структуре акционерного капитала путем публикации соответствующих данных в прессе или в сети Интернет акционерным обществом, акционерный капитал которого составляет более одного миллиона рублей.

В валютном законодательстве, регулирующем различные правоотношения с участием нерезидентов, прослеживается тенденция по снижению валютного контроля некоторых операций. Однако определенные виды операций следует подвергать более жесткому контролю по причине необходимости соблюдения мер по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

В целях обеспечения интересов акционеров акционерного общества, усиления государственного контроля за структурой акционерного капитала, необходимости недопущения участия в акционерных капиталов российских акционерных обществ «сомнительных» акционеров, предложено проводить обязательную проверку финансового состояния предполагаемого участника- нерезидента, независимо от размера приобретаемого ими количества акций в акционерном капитале.

Такую проверку целесообразно проводить независимым оценщиком при соблюдении соответствующих норм российского законодательства об оценке.

Документы по оценке финансового состояния указанных лиц, следует хранить в акционерном обществе в течение не менее трех лет с момента приобретения акций в уставном капитале для предоставления по требованию уполномоченных лиц, как, например, аудиторы, налоговые органы.

Необходимость, объем и формы вмешательства государства в экономическую жизнь общества, направления, цели и методы государственного регулирования предпринимательской деятельности относятся к числу проблем, вокруг которых ведутся длительные дискуссии. В зависимости от признания или отрицания необходимости государственного регулирования рыночного хозяйства принято выделять в истории экономической мысли либеральное и консервативное направления. В настоящее время общепризнанным является положение о том, что предпринимательская экономика не может функционировать без государственного регулирования.

Государственное регулирование как целостное социальное явление представляет собой определенную систему, урегулированную правом.

В ней происходят все процессы его формирования и реализации, раскрываются все элементы. Таким образом, система государственного регулирования должна охватывать: а) субъект регулирования и его функционирование; б) структуру взаимосвязей субъекта и объекта регулирования; в) объект регулирования или более дробно: а) субъекты регулирования; б) объекты регулирования; в) цель; г) формы деятельности; д) методы регулирования; е) стадии процесса

90

регулирования .

При ином подходе в системе государственного регулирования предпринимательской деятельности и акционерных отношений с определенной долей условности можно выделить три элемента: I) нормативно-правовой; 2) организационный; 3) финансовый. Каждый из них имеет собственную структуру, состоящую из функционального и структурного блоков, а также связей между ними. Структурный блок включает органы и организации, осуществляющие практическую деятельность, а функциональный - инструментарий их деятельности, ее направления, формы и методы, средства, меры.

Источники правового регулирования предпринимательской деятельности занимают центральное место в ее правовой базе (основе). Но отождествление правовой основы с правом в его государственно- официальной форме недопустимо, так как ослабляет ее, провоцирует сведение функций государственных органов и органов местного самоуправления к принятию все новых и новых нормативных актов без обременения себя ответственностью за исполнение принимаемых решений.

Под государственным регламентированием организационно-правовых форм предпринимательства в узком смысле слова можно понимать установление законом состава (перечня), правового статуса тех форм, которые должны принимать хозяйствующие субъекты для легального занятия предпринимательской деятельностью (для российских АО - открытые и закрытые общества). В широком смысле слова, к регламентированию организационно-правовых форм предпринимательства следует помимо указанного относить установленный законом порядок образования, функционирования и прекращения деятельности соответствующих хозяйствующих субъектов, порядок формирования и размеры имущественной базы их деятельности, перечень (круг) лиц, которые могут быть их учредителями (участниками), состав и компетенция органов управления структурированных субъектов, порядок распределения прибыли и т.д. Указанные вопросы регламентируются ГК РФ и рядом других законов48.

Государственный контроль является не столько формой, сколько видом государственного регулирования. Применение мер государственного принуждения как включают во вторую форму, так и выделяют в качестве самостоятельной.

Акционерное общество является юридическим лицом, статутной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, исключительным эмитентом акций, участником рынка ценных бумаг, наиболее распространенной, а в ряде случаев исключительной организационно-правовой формой юридических лиц в определенных сферах деятельности. Таким образом, правовой статус акционерного общества определяет специфику государственного регулирования акционерных отношений, обязательным и (или) исключительным участником которых оно является.

Основным органом федеральной исполнительной власти по проведению государственной политики в области фондового рынка, а также обеспечения прав акционеров является ФСФР. Кроме того, надо назвать Центральный банк России - в части контроля за деятельностью кредитных организаций на фондовом рынке; Федерапьную антимонопольную службу, Федеральную службу страхового надзора Минфина РФ.

Государственное регулирование носит как институциональный, так и функциональный характер. В результате одно акционерное общество может быть под воздействием нескольких регулирующих органов.

Представляется, что это оптимальный вариант, но изучение правовых актов о статусе и компетенции соответствующих государственных органов приводит к выводу, что их функции в ряде случаев дублируются (государственная регистрация, информационное обеспечение и др.), существуют пробелы и противоречия (лицензирование, разрешение конфликтов и др.). Таким образом, на акционерные отношения распространяется общая проблема - необходимость более чегкой организации деятельности государственных органов.

Обращение эмиссионных ценных бумаг затрагивает интересы значительного круга инвесторов, в том числе и публично-правовых образований, а иногда даже Российской Федерации в целом, поэтому законодатель в целях обеспечения публичных интересов устанавливает определенные ограничения в обращении эмиссионных ценных бумаг49.

Это установленные в законодательстве случаи государственного контроля за приобретением либо крупных пакетов акций, либо акций определенных эмитентов - финансовых организаций, субъектов естественных монополий, т.е. тех юридических лиц, правовое и экономическое положение которых может оказать влияние на широкий круг лиц. Государственный контроль также может устанавливаться за приобретением ценных бумаг отдельными категориями приобретателей, например нерезидентами.

Представляется, что установление государственного контроля за приобретением акций оправданно и целесообразно. В то же время очень важно определить границы государственного вмешательства в инвестиционные процессы, поскольку это не что иное, как проблема сбалансированного сочетания публичных и частных интересов. Дисбаланс таких интересов ведет к негативным общественным процессам.

В советский период желание полностью заменить внутренние общественные механизмы развития направляющей силой государства стало причиной застоя в экономике и отсутствия прогресса. Однако последовавшее в дальнейшем стремление отказаться от всеобъемлющего контроля государства как атрибута административно-командной системы и расчет исключительно на саморегулируемость общества, напротив, привели к умалению значимости публичных интересов и гипертрофии интересов частных.

Публично-правовые нормы, устанавливающие государственный контроль за совершением сделок с акциями, содержатся в различных нормативных актах, прежде всего в антимонопольном законодательстве.

Приобретение крупных пакетов акций может привести к ограничению конкуренции. С предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляется приобретение лицом (группой лиц), за исключением учредителей акционерного общества при его образовании, акций с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций.

Предварительное согласие требуется и в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу приобретателя акций и эмитента превышает 30 млн. МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателями является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Рассмагривая ходатайства, антимонопольный орган оценивает, насколько совершение конкретной сделки по приобретению пакета акций может привести к возникновению или усилению доминирования хозяйствующего субъекта и (или) ограничению конкуренции. В результате рассмотрения ходатайства антимонопольный орган выносит решение о его удовлетворении или отклонении.

Решение о согласии на совершение сделок прекращает свое действие, если такие сделки не были совершены в течение одного года со дня вынесения указанного решения. Антимонопольный орган вправе отклонить ходатайство, если его удовлетворение может привести к ограничению конкуренции, в том числе возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта, или если представлена недостоверная информация, имеющая значение для принятия решения.

Другой формой антимонопольного контроля за приобретением акций является уведомительный порядок, предусмотренный для сделок, в которых суммарная балансовая стоимость активов участников сделки - приобретателя и эмитента - превышает 2 млн. МРОТ. Уведомление направляется в антимонопольный орган в течение 45 дней с момента совершения такой сделки.

В случае если у антимонопольного органа есть основания считать, что сделка, о совершении которой его уведомили, может привести к 01раничению конкуренции, в том числе возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта, лица, осуществляющие указанные действия, по предписанию антимонопольного органа обязаны совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции.

Таким образом, антимонопольное законодательство предусматривает государственный контроль за совершением сделок, связанных с приобретением крупных пакетов акций (более 20% в уставном капитале), на предмет соответствия требованиям, установленным в Законе о защите конкуренции, в крупных акционерных обществах (суммарная стоимость активов участников сделки которых превышает 30 млн. МРОТ при предварительном контроле и 2 млн. МРОТ при последующем контроле).

Сделки, совершенные с нарушением требований предварительного и последующего антимонопольного контроля и приводящие к возникновению (усилению) доминирования на финансовых рынках, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федеральной антимонопольной службы.

Особенности приобретения акций в уставном капитале субъектов естественных монополий содержатся в законодательстве о естественных монополиях. Режим естественных монополий, как известно, является исключительным, и установление соответствующего монопольного режима означает введение особого государственного регулирования в данной сфере, одно из проявлений которою - установление особого порядка приобретения на рынке акций субъектов естественных монополий.

Государственный контроль за приобретением акций в уставном капитале субъекта естественной монополии осуществляется органами регулирования естественной монополии и носит последующий характер. Пункт 4 ст. 7 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» устанавливает, что лицо или группа лиц, которые в результате приобретения на рынке акций (долей) в уставном (складочном) капитале субъекта естественной монополии либо в результате иных сделок приобретают более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал субъекта естественной монополии, обязаны уведомить об этом соответствующий орган регулирования естественной монополии в 30- дневный срок со дня приобретения. Такую же обязанность, в свою очередь, несет субъект естественной монополии, приобретающий акции (доли) в уставном (складочном) капитале другого хозяйствующего субъекта, предоставляющие ему более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли).

Наконец, государственный контроль осуществляется за приобретением эмиссионных ценных бумаг отдельными категориями инвесторов. В случае если законодательством РФ установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов, о совершенных сделках по приобретению иностранными инвесторами акций, выпущенных такими российскими эмитентами, сторонам по сделке надлежит уведомить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иные органы в случаях, предусмотренных федеральными законами. Например, страховое законодательство устанавливает, что государственный страховой надзор наряду с иными формами включает в себя выдачу разрешений на совершение с участием иностранных инвесторов сделок по отчуждению акций страховых организаций (ст. 30 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015- 1 «Об организации страхового дела в РФ»). Банковское законодательство предусматривает необходимость получения согласия Центрального банка в случае приобретения акций российского банка нерезидентом, независимо от доли такого приобретения (ст. 52 Закона о Банке России).

Таким образом, в законодательстве содержится достаточно широкий круг норм, предусматривающих особый порядок приобретения акций. Нетрудно заметить, что, в отличие от эмиссии, при которой предусмотрен государственный контроль в отношении всех эмиссионных ценных бумаг, при их обращении государственный контроль установлен только применительно к акциям. Это можно объяснить тем, что акция является корпоративной ценной бумагой, закрепляющей право участия в делах акционерного общества и предоставляющей своим владельцам при наличии определенного их количества возможность оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности.

Накопление определенного количества акций приводит к качественным изменениям правового положения их владельца, позволяющего ему влиять на деятельность акционерного общества, а порой и осуществлять над ним контроль.

Такая особенность акций и вызывает необходимость осуществления государственного контроля при их обращении. Государственный контроль за совершением сделок с акциями должен учитывать, как представляется, не только публичные, но и частные интересы, следовательно, не должен носить всеобъемлющего характера. Вместе с тем любая отмена существующих ограничений должна быть экономически обоснованной, не допускающей причинения ущерба ни эмитентам, ни инвесторам, ни государству в целом.

Общими основаниями осуществления государственного контроля за предпринимательской деятельностью являются основания ее государственного регулирования. Специальными служат те правовые акты, в которых закреплены органы государственного контроля и их компетенция. Так как последняя связана с видами государственного контроля, его правовыми формами и средствами, то на государственный контроль за осуществлением предпринимательской деятельности распространяются общие классификации контроля, но в них присутствует определенная специфика93.

Классификации государственного контроля на специальный и комплексный, а также на тотальный и выборочный очень близки, так как проводятся по предмету контроля. Но если в первой также имеет значение компетенция контролирующих государственных органов (например, могут осуществлять только валютный контроль или имеют неограниченные контрольные функции), то во второй мы обращаем большее внимание на объект контроля.

45 См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. - №: Волтерс Клувер, 2006. С. 221

По срокам проведения различают постоянный и периодический государственный контроль. Например, надзор ЦБ РФ за деятельностью коммерческих банков в организационно-правовой форме акционерных обществ осуществляется на постоянной основе.

Большой интерес представляет классификация контроля на предварительный, текущий и последующий по отношению к предмету контроля. По результатам предварительного контроля решается вопрос о допуске субъекта к предпринимательской деятельности и (или) ее отдельным видам (государственная регистрация акционерного общества).

Текущий контроль осуществляется в момент совершения и документа! ьн о го оформления хозяйственных операций, что позволяет своевременно обнаружить недостатки, принять соответствующие меры, свести убытки к минимуму (получение согласия или разрешения государственных органов на совершение ряда экстраординарных сделок).

Предварительный и текущий государственный контроль носят, как правило, оперативный характер.

Последующий контроль основывается на данных бухгалтерской, статистической и иной хозяйственной отчетности, в подавляющем числе случаев является выборочным (консолидированная отчетность групп лиц). Иногда исключительно ему приписываются такие правовые формы, как ревизии и проверки. Предварительный и текущий государственный контроль в случае выявления "отклонений от требований управленческих решений", правонарушений задействует механизмы гражданско-правовой и административной ответственности (отказ в государственной регистрации, в выдаче лицензии, признание сделки недействительной, возмещение убытков, наложение штрафа и т.д.). Последующий контроль наряду с ними может задействовать и механизм уголовной ответственности.

Например, предварительный, периодический, выборочный, специальный, прямой контроль в форме государственной регистрации субъектов предпринимательских отношений, в том числе акционерных обществ, осуществляют налоговые органы.

Как правило, осуществление любого вида контроля входит в компетенцию любого органа государственного контроля. Наличие государственных органов общей компетенции, в которую входят и контрольные полномочия, и специальных контрольно-надзорных органов. Особое место занимают органы, разрешающие споры между субъектами предпринимательских отношений.

В теории отсутствует единая схема средств и правовых форм государственного контроля за осуществлением предпринимательской деятельности. Представляется, что во многом она совпадает со средствами и правовыми формами государственного регулирования предпринимательской деятельности, видом которой подчас называют государственный контроль. Следует различать: 1)

издание юридически обязательных актов; 2)

контроль в узком смысле этого слова (наблюдение, надзор за их исполнением), или, иначе говоря, оперативно-организаторская работа; 3)

применение мер государственного принуждения.

Среди юридически обязательных актов выделяются: а) нормативные акты; б) индивидуальные правовые акты (правоприменительные акты).

Последние носят самые различные названия: представление, предписание, лицензия, акт ревизии, акт прокурорского надзора, судебное решение и т.д., и т.п. Главное (кроме стандартной характеристики индивидуально правовых актов), что они фиксируют в соответствии с нормативным актом определенное правовое положение субъекта предпринимательских отношений, на основе которого должна осуществляться его последующая предпринимательская деятельность.

Что касается иных организаций, то их властные (в данном случае - контрольные) полномочия в отношении акционерных обществ могут происходить из закона, иного правового акта, из факта участия в них акционерных обществ, из договора и т.д. Например, нестандартные (экстраординарные) сделки проверяются организатором торговли на предмет совершения участником (участниками) торгов действия, в том числе подача заявки, совершение сделки, распространение ложной информации, создающего видимость или способствующего действительному повышению или понижению цен и (или) торговой активности на рынке ценных бумаг, которое вводит в заблуждение участников рынка ценных бумаг, инвесторов, эмитентов относительно уровня цен и (или) ликвидности рынка, на предмет нарушения требований об обязательных действиях в случае возникновения конфликта интересов или на предмет использования при совершении сделок служебной информации.

В соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основе договора с акционерным обществом осуществляет проверку финансово- хозяйственной деятельности общества аудитор (аудиторская организация) (п. I ст. 86 Закона об акционерных обществах). В новой редакции Закона об акционерных обществах роль аудитора несколько уменьшилась, но по- прежнему значима. Например, заключение аудитора относится к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к собранию (п. 3 ст. 52 Закона об акционерных обществах).

В п. 1 ст. 1 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторская деятельность, аудит определяется как предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей. В Перечне терминов и определений, используемых в правилах (стандартах) аудиторской деятельности, одобренном Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 25 декабря 1996 г., предложено более широкое определение: предпринимательская деятельность аудиторов (аудиторских организаций) по осуществлению независимых проверок бухгалтерской отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов с целью установления достоверности их бухгалтерской отчетности и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации.

Целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой [бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка зедения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации. Основная цель проведения аудита организации внешним аудитором состоит з предоставлении аудитору возможности выразить свое мнение о том, дает ли опубликованная финансовая отчетность правдивое и достоверное представление о финансовом положении этой организации и результатах ее деятельности за период, отраженный в данной финансовой отчетности. За рубежом внешний аудит (external audit) проводится квалифицированным бухгалтером ревизором (accountant) также с целью получить представление о достоверности отчетов. Законы о компаниях требуют, чтобы компании назначали аудитора (auditor), который должен определить степень достоверности и правдивости информации, содержащейся в годовой отчетности, и ее соответствие требованиям законов о компаниях.

Выделяют такие виды аудиторских проверок, как: обязательная (ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгатгерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица, которая в акционерном обществе является обеспечительно-организационным условием созыва и проведения очередного общего собрания акционеров; за рубежом - проверка годовой отчетности (annual accounts) организации) и инициативная (проводимая по решению самого аудируемого лица; например, инициируемая акционерами - владельцами 10 и более процентов акций акционерного общества). Таким образом, происходит сочетание публично- принудительного и частного методов соответственно внешнего и внутреннего контроля.

Обязательный аудит осуществляется в отношении открытых акционерных обществ; кредитных, страховых организаций, инвестиционных фондов (для которых форма акционерного общества является наиболее распространенной), в ряде других случаев (ст. 7 ФЗ "Об аудиторской деятельности").

Подробная проверка требует огромного количества времени и средств, что подчас недоступно ни аудитору, ни аудируемому. Поэтому внешний аудит основывается на проведении проверок и оценки систем внутреннего контроля, разработанных для подтверждения правильности бухгалтерских записей и сохранности активов, на использовании выборочных проверок и процедур аналитического исследования и на подтверждении и оценке активов и пассивов. То есть налицо связь между одним из видов внешнего контроля и внутренним контролем. Одновременно можно говорить о преобладании в деятельности аудиторов постконтроля.

Обычно аудиторский отчет готовится для акционеров, однако в силу публичности этого вида контроля и информации в акционерном праве используется многими другими сторонами: кредиторами, контролерами и др. Для некоторых организаций за рубежом установлены особые аудиторские требования, например аудиторы (ревизоры) представляют в Общество юристов результаты проверок адвокатской отчетности в соответствии с требованиями Правил ревизорской отчетности.

Часто орган государственного контроля и аудитор заинтересованы в одних и тех же вопросах, однако при этом их интерес направлен на различные аспекты (п. 34 Рекомендаций Международного комитета по аудиторской деятельности и Базельского комитета по банковскому надзору). В ряде стран становится обычной практикой, когда аудитор выполняет специальное задание и составляет специальный отчет в соответствии с требованием законодательства или по заданию органа внешнего контроля.

При проведении аудита акционерное общество (иной хозяйствующий субъект) имеет право выбора в качестве контролера квалифицированного, независимого от какого-либо ведомства специалиста, а государство получает возможность обеспечить контроль за достоверностью финансовой отчетности и правильностью налогообложения, не расходуя на это бюджетные средства. Существует взаимодействие аудиторского контроля с другими видами внешнего и внутреннего контроля.

Спорно отнесение к контролю оценочной деятельности, не вступая в дискуссию, отметим только, что: 1) под оценочной деятельностью понимается деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости (ст. 3 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"); 2) сужен круг объектов этой деятельности (объекты гражданских прав по ст. 5 Федерального закона "Об оценочной деятельности н Российской Федерации"); 3) оценка может быть добровольной - по инициативе собственника объекта оценки - и обязательной - предусмотренной законом (ст. 6 и 8 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" соответственно); 4) как правило, оценка осуществляется на основе договора, возмездно (ст. 9, 10 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"); 5) оценка должна быть независимой и достоверной (ст. 12, 16 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"). Независимый оценщик осуществляет текущий контроль.

Основными функциями по контролю со стороны органов управления являются:

- разработка и принятие локальных правовых актов; -

распределение обязанностей структурных подразделений и служащих, отвечающих за конкретные направления (формы, способы осуществления) внутреннего контроля; -

установление ответственности конкретных лиц; -

рассмотрение материалов и результатов контрольных мероприятий; -

создание эффективных систем передачи и обмена информацией, обеспечивающих поступление необходимых сведений к заинтересованным в ней пользователям.

Органы управления осуществляют все три вида контроля - превентивный, текущий и последующий.

Наличие контрольных функций у органов управления (например, пп. 4, 8, 9 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах - для общего собрания акционеров; пп. 9, 13, 15 и. 1 ст. 65 Закона об акционерных обществах - для совета директоров (наблюдательного совета) и др.) призвано создавать систему сдержек и противовесов, нейтрализовать конфликты разнонаправленных интересов, выработать общий "вектор" воли юридического лица. В то же время наличие контрольных функций у органов управления подтверждает, что контроль является разновидностью и этапом деятельности по управлению.

Об этом же свидетельствует наличие одной функции управленческого характера у специализированного органа контроля за финансово- хозяйственной деятельностью акционерного общества - ревизионной комиссии (право требования созыва внеочередного общего собрания акционеров - ст. 55, п. 5 ст. 85 Закона об акционерных обществах).

Служба внутреннего контроля кредитной организации действует под непосредственным контролем совета директоров (наблюдательного совета) (п. 4.7.1 Положения ЦБ РФ "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах"). Руководитель (его заместители) и служащие СВК, ранее занимавшие должности в других структурных подразделениях кредитной организации, не мог>т участвовать в проверке деятельности и функций, которые осуществлялись ими в течение проверяемого периода и в течение 12 месяцев после завершения такой деятельности и осуществления функций (п. 4.8.2 указанного Положения). То есть создаются условия для независимости и объективности (беспристрастности, незаинтересованности) СВК.

Среди прочих функций СВК по аналогию с государственным контролем выделяется нормотворческая (участие в разработке внутренних документов кредитной организации - п. 4.2 Положения ЦБ РФ). Большое внимание в правовых актах уделено информационной составляющей деятельности СВК, что также было выявлено нами по другим видам контроля. СВК по общему правилу осуществляет текущий контроль.

Все виды внутреннего контроля производиьт, на наш взгляд, от контроля акционеров, который может быть превентивным, текущим, последующим, а также (по аналогии с государственным) прямым и косвенным. Акционеры непосредственно участвуют в управлении и контроле на общем собрании акционеров, формируют органы акционерного общества и т.д.

Как было выявлено ранее, акции определенной категории (типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, в том числе в сфере контроля, но общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций, в связи с чем были предложены определения общего и индивидуального пакета акций. В связи с непрофессионапизмом ряда акционеров в сфере предпринимательства и фондового рынка за их акции происходит борьба между другими акционерами, менеджерами и третьими лицами.

Этот процесс имеет два аспекта. Во-первых, связанный с соотношением частных интересов, общекориоративного интереса и целей контроля; во- вторых, связанный со значением контроля как господства.

Несмотря на провозглашение в правовых актов позитивных, правомерных и общеполезных задач всех субъектов контроля, последние обладают частными интересами, хотя и правомерными, но не общеполезными. Например, государство в первую очередь заинтересовано в сборе налогов и только во вторую - в обеспечении интересов всего общества; СРО - во взносах своих участников; аудитор и независимый оценщик - в получении оплаты по договору, возобновлении договорных отношений; представительные органы управления акционерного общества - в стабильном вознаграждении; ревизионная комиссия - в подготовке акта ревизии, заключения с минимальными затратами труда, при выплате се членам вознаграждения - в перевыборах на новый срок как объективных и неконфликтных лиц; СВК - в стабильном заработке; акционеры - в получении сиюминутной сверхприбыли. Эти интересы могут реатизовываться как правомерными действиями, так и безразличными праву и даже противоправными. Так, акционеры могут в установленном порядке принять решение о распределении всей чистой прибыли в дивиденды или реализовать свое право требования выкупа акций, а могут заняться так называемым корпоративным шантажом. "Эффективная реализация корпоративного контроля - действие не только законное по своей правовой природе, но и по своей сути, а корпоративный шантаж есть не что иное, как злоупотребление правом".

Разнонаправленные интересы субъектов внешнего и внутреннего контроля приводятся к единому знаменателю - общекорпоративному интересу в стабильной и эффективной деятельности акционерного общества, в связи с чем ими преследуются общие цели.

В качестве примера, иллюстрирующего необходимость взаимодействия различных видов контроля, приведем следующее.

По сравнению с общим порядком ликвидации, установленным ст. 61 - 64 ГК, ФЗ содержит новеллу, касающуюся охраны прав публичных акционеров: если в число акционеров ликвидируемого общества входит государство или муниципальное образование, то представитель государства или органа местного самоуправления подлежит обязательному включению в состав ликвидационной комиссии независимо от числа принадлежащих им акций (п. 4 ст. 21 ФЗ). В редакции ФЗ, действовавшей до 1 июля 2002 г., существовала санкция за нарушение этой нормы: отказ регистрирующего органа дать согласие на назначение ликвидационной комиссии. Она исключена, возможно, потому, что нарушает принцип равенства участников акционерных правоотношений и равной защиты прав всех собственников (п. 1 ст. 1, п. 4 ст. 212 ПС).

Но нуждаются в охране законных интересов и другие акционеры, а также кредиторы общества и государство в целом. Как показала отечественная практика, согласование с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, утверждения промежуточного и итогового ликвидационных балансов (п. 2, 5 ст. 63 ГК) носит формальный характер. В то же время акционерное законодательство относит к обязанностям ревизионной комиссии и аудитора общества контроль (проверку) за финансово-хозяйственной деятельностью общества и требует включения в их заключения подтверждения достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества, а также информации о фактах финансовых и т.п. нарушениях (ст. 85 - 87 ФЗ). Заключения аудитора и ревизионной комиссии входят в состав информации (материалов), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к этому собранию (п. 3 ст. 52 ФЗ). А именно общее собрание акционеров утверждает промежуточный и итоговый ликвидационные балансы (п. 4,7 ст. 22 ФЗ).

В связи с вышеизложенным представляется логичным в процедуру ликвидации включить в обязательном порядке ревизию и аудиторскую проверку, а акты ревизионной комиссии и аудиторское заключение - представлять для регистрации ликвидации акционерного общества и распространить на них действие принципа публичности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Несколько различаются субъекты контроля как проверки, вида деятельности по регулированию и управлению, с одной стороны, и субъекты контроля как господства, с другой стороны.

В целом внутренний контроль является реализацией функции саморегуляции, что сближает его с контролем со стороны СРО. Внешний и внутренний контроль, а также их виды преследуют аналогичные цели.

<< | >>
Источник: Варфоломеева С. В.. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ АКЦИОНЕРНОГО КАПИТАЛА / Диссертация / МОСКВА. 2007

Еще по теме 2.2. Правовые аспекты государственного контроля за структу рой акционерного капитала:

  1. Правовые основы осуществления контроля за нотариальной деятельностью
  2. §1 Секьюритизация: понятие, история развития, правовые аспекты структуры сделки и особенности передачи активов 1.1 Понятие и история развития секыорнтнзацин
  3. 21.4. Государственный контроль: понятие и виды
  4. 2.2. Правовые аспекты государственного контроля за структу рой акционерного капитала
  5. 3.3. Изменение структу ры акционерного капитала с применением договора мены
  6. 1.1. Налоговый контроль в системе государственного контроля в налоговой сфере
  7. 1.2. Становление и развитие правового ре1улирования налогового контроля в России
  8. 31.2. Правовое регулирование и государственный контроль деятельности общественных формирований
  9. 33.2. Государственный контроль за предпринимательской деятельностью и правовое регулирование рыночных отношений
  10. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ Раздел I. Правовой режим государственных и местных бюджетов и внебюджетных денежных фондов
  11. Глава 5. Правовые основы государственного и муниципального финансового контроля
  12. Глава 20. Финансово-правовые основы государственных и муниципальных расходов § 1. Понятие и система государственных и муниципальных расходов
  13. 4. Правовые теории государственного планирования (программирования) капиталистического сельского хозяйства
  14. ФИНАНСОВО-ПРАВОВЫЕ И НАЛОГОВО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ НЕЗАКОННОЙ МИГРАЦИИ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -