4. Порядок создания

Необходимость первых двух требований записана в ст.1.1 Регламента: «те, кто намерен создать Объединение, должны заключить учредительный договор и зарегистрировать его в соответствии со ст.6 Регламента». Без выполнения этих условий ЕОЭИ не может быть создано, даже если другие условия его создания были выполнены.48

Хотя Регламент это специально не определил, учредительный договор должен быть составлен в письменной форме, без которой формальности, связанные с его регистрацией в торговом реестре, не могут быть выполнены.

Более того, только учредительный договор позволяет с точностью формализовать согласие участников и обеспечивает им «знание своих прав и обязанностей»,49 а его письменная форма предоставляет необходимые гарантии как его участникам, так и третьим лицам.

Форма учредительного договора в Регламенте не уточняется. Практика показывает, что учредительный договор всегда составляется в простой письменной форме. Следует, однако, подчеркнуть, что в некоторых государствах-членах ЕС подписи участников на учредительном договоре должны быть нотариально заверены. Представляется, что если бы европейские законодатели выбрали именно эту форму, то они бы это специально оговорили, как, например, они это сделали в отношении хозяйственных обществ, где предусмотрено нотариальное заверение устава и учредительного договора, что является одной из форм превентивного контроля.50

Как отмечалось ранее, в учредительном договоре должны быть отражены обязательные сведения, а именно: •

наименование Объединения; •

место нахождения; •

предмет деятельности; •

информация об участниках; •

срок действия.51

Наименование Объединения должно указывать на его европейский характер и содержать слова «Европейское объединение по экономическим интересам» или аббревиатуру «ЕОЭИ» на языке того государства, в котором оно имеет юридический адрес, если только эти слова уже не являются частью наименования Объединения.

Помимо этих обязательных требований стороны могут включить в учредительный договор и иные положения, предусматривающие создание дополнительных органов управления Объединением, распределение голосов среди участников и условия принятия некоторых решений (кворум), ограничение полномочий управляющих, распределение прибыли и убытков, выход участников из Объединения и ряд других.

Подписанный всеми участниками учредительный договор регистрируется в торговом реестре государства-члена ЕС места нахождения ЕОЭИ, и с этого момента Объединение приобретает правосубъектность. С этого же момента Объединение принимает на себя все обязательства, связанные с деятельностью от имени Объединения до регистрации учредительных документов.54 Вместе с учредительным договором предоставляются уведомление о назначении управляющего или управляющих Объединения, а также и иные документы, предусмотренные законодательством государств-членов ЕС.

Действительность самого учредительного договора определяется внутренним законодательством того государства, где Объединение было зарегистрировано.55 Если по внутреннему законодательству договор считается ничтожным, то суд должен вынести соответствующее решение, после чего Объединение распускается.

После регистрации перечень обязательных сведений об Объединении подлежит публикации в официальном национальном издании. Хотя такая публикация и не является предварительным условием для начала деятельности Объединения, однако, согласно Первой Директиве, это позволяет в дальнейшем ссылаться на опубликованную информацию в отношениях с третьими лицами.56После публикации в национальном издании необходимо также сообщить о регистрации в Официальном вестнике ЕС.

В Регламенте перечисляются основания прекращения деятельности ЕОЭИ, его ликвидации и объявления ничтожным по решению суда.57 Суд должен в случае, если возможно урегулирование данного вопроса, предоставить время для его решения (ст. 15-1).

Добровольное прекращение деятельности ЕОЭИ проводится по единогласному решению участников. Его причинами могут быть: истечение срока, на который создавалось Объединение; достижение целей Объединения или признание, что его цели недостижимы; любое другое условие учредительного договора, а также если участники Объединения более не находятся на территории, по крайней мере, двух государств-членов ЕС. При наличии одной из вышеперечисленных причин и при отсутствии в течение 3 месяцев с момента ее появления заявок о прекращении деятельности, любой участник Объединения может потребовать объявления этого через суд.

Ликвидация по решению суда производится в случае нарушения Регламента или национального права государства, в котором ЕОЭИ зарегистрировано. После официального сообщения в национальных источниках о том, что ЕОЭИ было ликвидировано, последнее перестает пользоваться правосубъектностью.

5* Правовое положение участников ЕОЭИ

Согласно ст.4 Регламента, ЕОЭИ должно состоять, по меньшей мере, из двух участников, которыми, однако, могут быть только:

• компании и фирмы в том смысле, в каком они определены в ст.

- физические лица, ведущие в рамках Сообщества коммерческую, хозяйственную и иные виды экономической деятельности.63

Таким образом, возможность стать участником ЕОЭИ доступна не только компаниям. Другие юридические образования также могут участвовать в деятельности ЕОЭИ, и эта возможность выражает стремление европейских законодателей располагать всеми правовыми инструментами, оказывающими поддержку хозяйственной деятельности с тем, чтобы придать новый импульс европейской экономике в экономическом соревновании на международном уровне. При этом не имеет значения, какому праву, публичному или частному, они подчиняются, наделены или нет статусом юридического лица.64

Для придания Объединению общеевропейского характера Регламентом предусмотрено, что Объединение должно состоять, по меньшей мере, из: -

двух компаний или других юридических образований, имеющих административный центр в различных государствах-членах ЕС, -

двух физических лиц, осуществляющих свою основную деятельность в различных государствах-членах ЕС, -

компании или другого юридического образования, имеющих административный центр в государстве-члене ЕС, -

физического лица, осуществляющего свою деятельность в различных государствах-членах ЕС.

Эти положения распространяются также на государства, которые участвуют в Договоре о Европейском экономическом пространстве (Исландия, Норвегия, Лихтенштейн), субъекты права которых могут наравне с субъектами права государств-членов ЕС участвовать в учреждении и деятельности Объединения.

Сама природа ЕОЭИ требует привязки как минимум к двум государствам-членам ЕС - условия sine qua поп общеевропейского характера сотрудничества. Если окажется, что все участники имеют свое место нахождения в одном государстве-члене ЕС, то такое ЕОЭИ должно прекратить свое существование в течение 6 месяцев при условии, что за этот период не будет восстановлена его многонациональность.58

Следует отметить, что если Регламентом предусмотрен минимум из двух участников, то максимум в масштабах Сообщества не зафиксирован. В то же время ст.4-3 Регламента позволяет государствам-членам ЕС, в соответствии с национальным законодательством, ограничить максимальное число участников

ЕОЭИ не более чем двадцатью. Для этого государство-член ЕС может предусмотреть в своем законодательстве, что каждый участник созданного по его законодательству юридического лица, не являющегося в свою очередь юридическим лицом, рассматривается в качестве самостоятельного участника Объединения. Это положение было введено в текст Регламента под давлением британских властей, которые высказывали озабоченность по поводу совпадения по этому пункту применимых к ЕОЭИ правовых норм и правовых норм, применимых к «партнершипу» по английскому праву.59 A priori только Великобритания должна была воспользоваться этой возможностью. Однако, в конечном итоге английское законодательство так этого и не сделало.60 Только Ирландия и Греция внесли эти ограничения в отношении ЕОЭИ во внутренние законодательства своих государств.61

На практике эти ограничения не имеют большого значения. В самом деле, если большинство ЕОЭИ насчитывает от двух (обязательный минимум) до десяти участников, то это обычно связано со сложностью решаемых задач, предполагающих привлечение для реализации проектов десятки участников62С этой точки зрения ЕОЭИ является более гибкой, чем другие организационно- правовые формы: например, для того, чтобы зарегистрировать французское SA, необходимо, как минимум, семь акционеров, пять для немецкого AG или пять для португальского SARL, пятьдесят участников максимально для французского SARL и т.д.63 В большинстве случаев объединение состоит из пяти участников.

Одной из основных особенностей ЕОЭИ является то, что его члены несут солидарную и неограниченную ответственность по долгам Объединения. Данное положение призвано защитить права и интересы кредиторов, ввиду отсутствия требований о наличии обязательного уставного капитала. Кредиторы, желающие получить возмещение убытков и исполнения иных обязательств Объединения, должны предъявить соответствующие требования непосредственно к самому Объединению, а в случае неплатежа в надлежащий срок могут обратиться к любому из его участников.65 В случае, если один из участников единолично погашает все обязательства Объединения, то впоследствии он может потребовать от ЕОЭИ или остальных участников возмещения лишь той их части, которая превышает его собственные обязательства согласно учредительному договору. Доходы и убытки ЕОЭИ, приобретенные в результате его деятельности, делятся между его участниками в пропорции, установленной в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания доли участников считаются равными.

Таким образом, решение предпринимателя или компании учредить или присоединиться к уже существующему ЕОЭИ, и вследствие этого принять на себя солидарную и неограниченную ответственность по его долгам, будет во многом зависеть от финансового положения, политики и последующего поведения его будущих партнеров.

Следует отметить, что эффективное использование той или иной организационно-правовой формы в качестве инструмента организации и ведения деловых операций в значительной мере зависит от применимого к ней налогового режима. В особенности это касается международных операций, при осуществлении которых должна быть обеспечена налоговая транспарентность, а также возможность избежать двойного налогообложения.66

Положение участников ЕОЭИ характеризуется тем, что Объединение не подлежит налогообложению. Финансовые результаты деятельности ЕОЭИ относятся напрямую к его участникам, которые и уплачивают причитающиеся налоги в обычном порядке. В случае, если в процессе деятельности ЕОЭИ возникают убытки, то они рассматриваются как убытки участников такого Объединения и могут быть вычтены из налогооблагаемой базы в соответствии с правилами, установленными национальным законодательством.67Освобождение ЕОЭИ от уплаты корпоративного налога и дополнительного налога на имущество является еще одним несомненным преимуществом данной организационно-правовой формы сотрудничества.

Регламент содержит механизм выхода участников из Объединения, их исключения и принятия новых членов.68 Участники могут выйти из ЕОЭИ в случаях, предусмотренных учредительным договором, а выход по иным основаниям возможен лишь при единогласном согласии остальных участников. При существенном нарушении своих обязательств участники могут быть исключены из ЕОЭИ по решению суда. Но даже если лицо по каким-либо обстоятельствам прекращает быть членом Объединения, оно несет ответственность в течение 5 лет по тем долгам, которые возникли у Объединения до его выхода или исключения. Бывший участник Объединения не освобождается от ответственности только на том основании, что долги или иные обязательства Объединения возникли после его выхода или исключения, поскольку он непосредственно участвовал в принятии решений, которые могли стать основанием для претензий со стороны третьих лиц.

Принятие новых членов допускается лишь с общего согласия всех участников ЕОЭИ. Если в учредительном договоре не предусмотрено иное, вновь принятые становятся ответственными по всем долгам ЕОЭИ, в том числе и по возникшим до их вступления.