6. Место нахождения ЕОЭИ

Таким образом, выбор места нахождения является важным решением, требующим принятия во внимание ряд определенных факторов, в частности, существование в Сообществе двух противоположных доктрин определения места нахождения юридического лица - «доктрины инкорпорации» и «доктрины административного центра».

Согласно доктрине инкорпорации личный статут компании определяется по праву государства, где компания была создана (инкорпорирована).

Согласно доктрине инкорпорации, компания, созданная в одном из государств-членов ЕС, должна признаваться другими государствами даже в том случае, если ее фактическое место нахождения расположено за пределами государства инкорпорации. При переносе фактического места нахождения компания, таким образом, не теряет правоспособности, что обеспечивает ей достаточную мобильность.

Основное преимущество данной доктрины состоит в ее определенности, поскольку гораздо проще установить место регистрации компании, нежели определять, где находится ее административный центр. Вместе с тем, ряд зарубежных авторов считает, что доктрина места учреждения компании имеет много недостатков, поскольку представляет неограниченные возможности для многочисленных манипуляций (например, создания фиктивных компаний по месту нахождения их контор, единственным назначением которых является регистрация деловой переписки, так называемые «компании почтового ящика»).69

Существенной критике подвергается также возможность компании пользоваться преимуществами законов страны инкорпорации (например, более низкие ставки налогов или меньший размер минимального уставного капитала) и одновременно избегать необходимости подчиняться в полной мере обременительным законам страны, в которой компания осуществляет свою основную деятельность.

Таким образом, любая компания, учрежденная в соответствии с законодательством иностранного государства и имеющая свое уставное место нахождения на своей территории, признается таковой в принимающем государстве.70 В настоящее время из европейских государств теории инкорпорации в различных вариантах придерживаются Великобритания, Ирландия, Дания, Швеция, Финляндия, Нидерланды. Согласно «доктрине административного центра»,71 известной как доктрина (iфр.) « siege reel» или доктрина действительного места нахождения юридического лица, применимым является право той страны, в которой находится административный центр компании. Под административным центром обычно принято понимать место, где находятся руководящие органы компании, а также принимаются наиболее важные решения, затрагивающие ее деятельность, хотя в отдельных странах административный центр компании связывают с местом проведения собрания акционеров и совета директоров, либо местом нахождения единственного акционера, контролирующего деятельность компании. Такое разнообразие толкований, несомненно, вызывает трудности при определении административного центра компании. В результате дискуссий по этому вопросу эксперты пришли к выводу, что данный вопрос должен решаться исходя из фактических обстоятельств конкретного дела.

Согласно доктрине административного центра, уставное место нахождения и административный центр компании должны находиться в одном государстве-члене ЕС, иначе это может привести к непризнанию компании.72Перенос места нахождения административного центра из одной страны в другую также невозможен без утраты первоначальной правосубъектности.

Применение доктрины административного центра объясняется, прежде всего, защитой деловых интересов в том месте, где компания осуществляет свою основную деятельность, а также интересов лиц, которые непосредственно связаны с ее деятельностью (например, кредиторы и трудящиеся данной компании).

Таким образом, в отсутствие общего подхода в отношении места нахождения юридического лица, признанного всеми государствами-членами ЕС, Регламент использует прагматичный подход, совмещающий место нахождения, указанное в учредительном договоре ЕОЭИ, с местом, в котором ЕОЭИ фактически осуществляет свою деятельность.75

Регламент предоставляет возможность свободно выбирать место нахождения ЕОЭИ, при условии, однако, соблюдения двух обязательных условий. Во-первых, в соответствии с Регламентом, место нахождения ЕОЭИ должно быть на территории Сообщества. Во-вторых, место нахождения ЕОЭИ определяется: -

либо по месту нахождения его центральных органов управления, -

либо по месту нахождения центральных органов управления одного из членов Объединения, а в случае если учредитель является физическим лицом - по месту его основной деятельности при условии, что и Объединение осуществляет свою деятельность в этом же месте.76

Таким образом, для осуществления своей деятельности Объединение может использовать инфраструктуру одного из своих участников.77

В литературе по вопросу о месте нахождения ЕОЭИ отмечается, что указанное выше решение является следствием компромисса между представителями доктрины административного центра и доктрины инкорпорации, в результате которого интересы первых нашли отражение в гл РОССИЙСКАЯ 1

ГОСУДАРСТВЕННАЯ L бислиотрЛ^П

первом варианте, а интересы последних - во втором.

ЕОЭИ может переносить свое место нахождения в пределах Сообщества. Перенос места нахождения, не вызывающий смены субсидиарно применимого права, не связан с особыми формальностями: для него достаточно решения, принятого в соответствии с учредительным договором ЕОЭИ.

Более подробно в Регламенте регулируется перенос места нахождения, приводящий к смене применимого права (ст. 14 Регламента), так как это приводит к существенным последствиям как в отношении участников объединения, так и в отношении третьих лиц. По этой причине Регламент требует, чтобы решение о переносе места нахождения Объединения принималось в соответствии с установленной процедурой в два этапа и путем единогласного решения всех участников с предварительной и последующей его публикацией (ст. 14-1 и 14-3 Регламента), что позволяет защитить права миноритарных участников и третьих лиц.79 В этом случае составляется план переноса, который направляется в торговый реестр и затем публикуется. Прообразом данного плана послужила Третья директива,80 но в отличие от слияний, при переносе не требуется обоснование. Достаточно указать на то, что место нахождения переносится из одного пункта в другой. В таком случае решение о переносе может быть принято не раньше, чем через два месяца после опубликования плана. Подобное правило служит целям защиты кредиторов, чьи интересы могут быть затронуты в связи с переносом и связанной с ним сменой субсидиарно применимого права.

Следует отметить, что помимо информирования кредиторов о предстоящем переносе, Регламент не предусматривает каких-либо иных мер их защиты, например, они не могут предъявлять свои требования к досрочному исполнению. Причиной этого послужило то, что участники ЕОЭИ солидарно несут субсидиарную ответственность по его долгам, поэтому при принятии Регламента национальные делегации сошлись во мнении, что правила о публикации и двухмесячном сроке вполне достаточно.81

Поскольку участники ЕОЭИ отвечают по его долгам солидарно, то кредитор может предъявить требование к любому из них. Для кредитора предпочтительнее при этом участник, находящийся с ним в одном государстве, поскольку предъявление требований к лицу, находящемуся за границей, может быть сопряжено с коллизионно-правовыми проблемами. Однако не всегда есть гарантия того, что в том государстве, в котором ЕОЭИ находилось ранее, находится хотя бы один из его участников. Кроме того, даже если это и так, то такой участник может оказаться не в состоянии удовлетворить требования всех или части кредиторов, что также повлечет для последних необходимость обращаться со своими требованиями к участникам, находящимся за границей.

Решение о переносе требует единогласного одобрения всех участников, что исключает возможность навязывания решения большинством меньшинству.82 Юридическую силу перенос места нахождения получает с момента регистрации ЕОЭИ в принимающем государстве. Для такой регистрации ЕОЭИ должно представить подтверждение того факта, что план переноса был надлежащим образом опубликован. Только после регистрации в принимающем государстве прекращается регистрация ЕОЭИ по его прежнему месту нахождения.

Регламент предоставляет государству-члену ЕС право установить, что перенос места нахождения зарегистрированного в этом государстве ЕОЭИ будет недействительным, если компетентный орган этого государства в течение двух месяцев после публикации плана переноса заявит возражения против переноса. Подобное возражение допустимо, только если перенос затрагивает публичные интересы. Оно должно подлежать обжалованию в судебном порядке.83 Данное правило было включено в Регламент по настоянию Великобритании, где налоговый орган имеет право возразить против переноса места нахождения компании за границу. Кроме Великобритании возможность возражения против переноса установили в своем законодательстве только Испания и Ирландия.84