§ 2. Голосование

В литературе для характеристики излагаемой стадии принятия решения и процесса волеобразования юридического лица используются различные термины, такие как «голосование», «подача голоса», «изъявление о голосовании», «голос» и т.д.

При этом, как представляется, необходимо отличать друг от друга по меньшей мере три явления. Во-первых, это выражение отдельным членом органа своего мнения относительно представленного предложения, которое заключается в его положительной или отрицательной оценке. Во-вторых, это сама стадия принятия решения (волеобразования), представляющая собой процесс, который охватывает указанные выражения мнений всех участвующих в принятии решения членов органа. И наконец, в-третьих, это доля в праве члена органа по участию в принятии решений и формировании воли юридического лица. Так, когда утверждается, что тому или иному члену органа принадлежит столько-то голосов, то тем самым характеризуется объем принадлежащего ему права голоса, позволяющий оказывать влияние на исход голосования. В связи с тем, что термины обычно используются в разных значениях, их категоризация представляется затруднительной. Однако для большей ясности в настоящей работе будут использоваться термины «подача голоса» для обозначения первого явления (выражения мнения), «голосование» для обозначения второго явления (стадии процесса принятия решения) и «голос» для обозначения первого и третьего явлений (выражения мнения и доли в праве).

Стадия голосования в процессе принятия решения и волеобразования является определяющей. Именно в рамках настоящей стадии члены органа осуществляют предоставленные им полномочия по принятию решения и формированию воли юридического лица. Если на предшествующих этапах принятия решения могут участвовать и другие лица, в особенности члены другого органа, то возможность голосовать предоставлена только членам того органа, которым принимается решение.

Поэтому решение как форма правила поведения, составляющего волю юридического лица, является непосредственным результатом именно голосования. Голосование - это принятие решения в собственном (узком) смысле этого слова .

Субъектами, имеющими возможность участвовать в голосовании, являются, таким образом, только члены принимающего решение органа, наделенные соответствующими полномочиями (правом голоса). Данное правило, однако, может знать определенные исключения как в сторону расширения, так и в сторону сужения его содержания. В первом случае право голоса может предоставляться тем лицам, которые не обладают статусом члена органа, принимающего решение. Примером может служить уже упоминаемая в связи с проблемой так называемой формальной легитимации ситуация подачи голоса лицом, внесенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, акции которого, удостоверяющие права членства, в том числе и право голоса, были им отчуждены после даты составления такого списка и до даты проведения общего собрания145. В случаях второго типа член коллегиального органа ограничивается в возможности осуществления принадлежащих ему полномочий либо такое осуществление не влечет за собой соответствующих правовых последствий по причине особого отношения лица к предмету голосования (содержанию представленного предложения). Соответствующие примеры также были

233

рассмотрены выше .

«Право совещательного голоса», которым иногда наделяются лица, не являющиеся членами органа, предоставляет только возможность участвовать в обсуждении представленного предложения, т.е. выражать необязательное мнение146.

Подача голоса неуполномоченного на то лица не оказывает влияния на формирование воли юридического лица и является юридически бездейственной23 5.

Наличие или отсутствие необходимости личного участия в голосовании должно зависеть от отношений, складывающихся «внутри» юридического лица. По меньшей мере с утверждением И.Бальтцера о том, что личное участие членов органа в голосовании «в принципе» не является

Т(л

необходимым" , согласиться нельзя.

Так, наделение полномочиями членов контрольных и исполнительных органов предопределяется личными профессиональными качествами избираемых или назначаемых лиц. Поэтому, как представляется, осуществление ими права голоса через представителя по общему правилу не должно допускаться. Косвенно это подтверждается российским законодательством, запрещающим передачу права голоса членами наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа хозяйственных обществ (п.5 ст.32 Закона об ООО; абз.2 п.З ст.68, абз.4 п.2 ст.70 Закона об АО). Данные нормы могут толковаться расширительно в смысле не только запрета на передачу права, но и запрета на передачу его осуществления другому лицу. Как представляется, использование института представительства должно быть ограничено при осуществлении права голоса товарищами в связи с личным характером складывающихся между ними отношений и необходимостью личного участия в делах товарищества147. Иначе обстоит дело в объединениях капиталов, где личный элемент обычно не имеет юридического значения. Здесь закон прямо предусматривает возможность осуществления права голоса через представителя148. Достаточно сложным является вопрос личного участия в общих собраниях членов некоммерческих организаций, а также производственных кооперативов, сочетающих в себе элементы объединений лиц и объединений капиталов. Как представляется, в юридическом лице любого вида во избежание конфликтных ситуаций решение этого вопроса должно определяться учредительными документами в рамках, установленных законом. Примечательно, что в германской доктрине за правом голоса, вытекающим из членства, обычно признается личный характер, не допускающий его отчуждения или осуществления через представителя. На этот признак указывается, в частности, при характеристике членства в обществах BGB149, которые, однако, рассматриваются как прототип всех корпоративно организованных обществ, в том числе и объединений капиталов150. Вместе с тем норма § 38 BGB, запрещающая представительство при осуществлении права голоса в обществах BGB, имеет диспозитивный характер (§ 40 BGB).

Форма, в которой может проходить голосование, зависит от организационно-правовой формы юридического лица, а также его учредительных документов. Как указывается в литературе, по общему правилу голосование может осуществляться в любой форме и любым способом, который позволяет установить, какое положение занимает голосующий по отношению к предложению151. Голосование может быть устным и письменным152, открытым и тайным153, поименным и непоименным154, в собрании (при совместном присутствии членов органа)

или в заочной форме' , совершаться конклюдентными действиями (поднятием рук, вставанием и т.п.)155. В германской доктрине указывается на возможность голосования посредством телефонной и электронной связи, видеоконференции156.

<< | >>

↑

Источник: Вилкин Сергеи Сергеевич. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ВОЛЕВЫХ АКТОВ КОЛЛЕГИАЛЬНЫХ ОРГАНОВ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА / Диссертация / Москва. 2009

Еще по теме § 2. Голосование:

- Гражданское право России - Диссертации по гражданскому праву - Цивільне право України -