§1. Форма акцепта

В соответствии с традиционным делением процедуры заключения договора (направление оферты - принятие оферты) акцепт является ее в горой необходимой стадией. После получения предложения заключить договор адресат оферты обычно совершает большое количество фактических действий проводит анализ оферты, формирует волю на заключение договора и выражает данную волю вовне (передает ее оференту).

*и «Недостаточно существование согласной воли дв>х или более лиц. Соглашение предполагает взаимное познание этой воли, усвоение одним лицом содержания воли другого. До этого времени воля каждого лица представляет собой субъективное состояние, а потому лишена юридического значения, так как право имеет дело только с объективным миром». Шсршенепич Г.Ф. Курс гражданского прана. Тула.» 2001. С. 397.

*** Иногда законодательство придает юридическое значение и процессу формировании волн, например, при определении пороков ноли, вытекающих из несвободного ее формирования (например, сделка, заключенная под угрозой или в результате насилия). Необходимо иметь в ?иду, что в соответствии с господсгвующей точкой зрения акцегтг сам по себе не являсгся сделкой, он представляет собой сделку только и сочетании с офертой, таким обратом, порок формирования воли акцептанта на заключение договора приведет к недействительности сделки, заключенной в результате такого акцепта, а не к недействительности акцепта как такового. Разница состоит в том. что при признании недействительным акцепта оферта продолжает действовать, если срок ее действия не прекратился иным образом (например, не истек срок, установленный в оферте для акцепта), в то время как признание недействительной сделки аннулирует и оферту и акцепт.

Чтобы оферент мог расценивать сообщение акцептанта как согласие на заключение договора, такое согласие должно быть выражено в определенной форме и отвечать определенным критериям по содержанию. Содержание акцепта будет рассмотрено ниже, сначала обратимся к анализу формы акцепта. На заре развития договорного права акцепт мог быть произведен лишь в строгом соответствии с формальными правилами (например, с применением жестко определенной формулировки согласия на заключение договора при манципации). Современное законодательство допускает различные формы акцепта, позволяющие оференту воспринять волю акцептанта, направленную на установление договорной связи. «Классической.» формой акцепта является подписание договора или направление письма, свидетельствующего о согласии заключить договор на предложенных условиях. Основное разграничение форм акцепта, влияющее на определение момента заключения договора, а также на действительность акцепта, проводится по критерию фактических действий адресата оферты. В соответствии с таким делением признаются акцепт заявлением, акцепт действием и акцепт молчанием. Используя тот же критерий, ВК среди возможных форм акцепта устанавливает: (1) заявление, (2) иное поведение, (3) молчание и бездействие, и (4) совершение действий по исполнению договора.

Основная и наиболее распространенная форма акцепта, которая может быть использована адресатом оферты в любом случае и без каких-либо ограничений, - это акцепт заявлением («заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом» - и.1 ст. 18 ВК: акцепт может быть сделан в форме «прямо...выраженного одним лицом намерения принять предложение другого лица вступить с ним в договорные отношения» ст. 1386 ГКК.) Заявление акцептанта признавалось основной формой оферты в Конвенции 1964 г. (п.! ст.6).

В целях уточнения понятия «заявления» как формы акцепта в процессе разработки ВК решено было добавить в текст статьи, определяющей формы акцепта, специальное указание на то, что акцепт может, выражаться также через иное поведение стороны, свидетельствующее о се согласии с офертой.

Второй допустимой формой акцепта является акцепт молчанием. В соответствии с общим правилом, которое соблюдается во всех правовых системах, молчание или бездействие не могут сами по себе являться юридическим фактом, влекущим изменение, прекращение или возникновение прав и обязанностей сторон, в том числе договорных прав и обязанностей. ("Молчание и бездействие сами по себе не являются акцептом" -п.! ст. 18 ВК). Для того, чтобы молчание могло быть расценено как выражение воли, необходимо, чтобы отклонение от этого общею правила было закреплено в законодательстве или согласовано сторонами. Гражданское законодательство разных стран устанавливает различные ситуации, в которых молчание будет признаваться юридическим фактом, влекущим установление договорных отношений (надлежащим акцептом). Общим является признание молчания в качестве надлежащего акцепта в случае. (1) если стороны согласились придать юридическое значение молчанию, (2) если закон императивно признает молчание надлежащим акцептом, (3) если обычай позволяет считать акцепт молчанием надлежащим акцептом (см., например, п.2 ст.

Обратимся к анализу возможности установления сторонами молчания в качестве акцепта. Какая из сторон может предложить считать акцепт молчанием

91 См., например, Recbtsprechung des OLG Hamm. 17 December 1981// SchkchtricnVMagnus. International Rechtsprocbung zu EKO und EFG, Baden-Baden: Nome* (1987).

" "Возникает вопрос, можно ли соглашением сторон допустить применение акцепта путем молчания, когда коммерческое предприятие одноп из сторон договора находится в государстве, сделавшем заявление на основании ст. 96 (письменная форма договора]. В литературе отмечается его неясность. Даже если прийти к выаолу. что в Конвенции имеется пробел по лому вопросу, то такое соглашение противоречило бы национальному законодательству государства одного из партнеров. Если бы им оказалась советская организация, то для нес. . обязательна письменная форма таких сделок"'/ Ропсмбсрг Ml Заключение договора международной купли-продажи тонаров. М. 1991. С. 28-29. В отличие от акцепта действием, б отношении которого ГК прямо предусматривает, что он считается достаточным для признания договора облеченным в надлежащую форму, для акцепта молчанием такое положение не предусмотрено. Следовательно, акцепт молчанием к ответ на письменную оферту не позволит считать договор заключенным в письменной форме, из чего надлежащим? Без сомнений, нельзя признать право оферента односторонне заявить, «по ответ молчанием на его оферту будет расцениваться как акцепт, ибо таким образом оферент навязывал бы адресату- оферты обязанность поступать определенным образом, даже в том случае, если адресат не заинтересован в предложении". Кроме того, если позволить оференту в одностороннем порядке заявлять о возможности акцепта молчанием, то риск неполучения оферты или обстоятельств, не позволивших адресату вовремя сообщить о незаинтересованности в оферте, возлагался бы в одностороннем порядке одним лицом на другое, при этом обязанное лицо было бы даже лишено возможности возражать против подобного возложения обязанности действовать определенным образом.

Стороны могут установить возможность акцепта молчанием путем заключения отдельного соглашения (например, в рамках преддоговорного соглашения) с указанием способов акцента, среди которых может быть и акценг молчанием. Если стороны в ходе заключения договоров ранее применяли такой способ акцепта и он стал обычным для сторон, то возможность оценки обеими сторонами молчания как надлежащего акцепта может вытекать из прежних деловых отношений сторон («заведенного порядка»).

Наиболее широкая трактовка возможности оценки сторонами молчания в качестве надлежащего акцепта дастся в ГКК (ст. 1394 ГКК устанавливает, что "молчание может считаться принятием предложения только в том случае, когда

следует »ыюд, что % внешнеторюпым сделкам с участием российских партнеров акцепт молчанием неприменим.

** М.Г. Розскберг справедливо отмечал, что 'нецелесообразно разрешать одной стороне (оференту) в одностороннем порядке ичменять кормы, предусмотренные Конвенцией в отношении заключения дхих>вора. Соглашение сторон в отношении какого-либо отступления от Конвенции должно предшествовать заключению договора купли-продажи... Если такое соглашение было достигнуто » качестве части самого договора купли-продажи, то оно становится обязательким для сторон только в том случае, если был заключен договор кугьтк-лродажи." РимнЬер.' МГ. Заключение договора международной купли-продажи гонпроа. М. 1991 С 11.

по безусловно вытекает из намерения сторон, положений закона или особых обстоятельств, таких, как обычай или сложившаяся практика деловых отношений между сторонами").

Компания W.T. GmbH (Австрия) подала иск в суд Швейцарии о взыскании покупной цены волокна с покупателя - компании Р AG (Швейцария). Продавец заявлял, что между сторонами был заключен договор купли-продажи волокна путем направления покупателем заказа и письменного подтверждения заказа продавцом (written confirmation), которое представляло собой оферту, так как содержало все существенные признаки договора. Покупатель никак не отреагировал на оферту Продавец заявлял, что договор между сторонами был заключен, так как его оферта была акцептована молчанием. К отношениям сторон применялась ВК. Суд Швейцарии признал, что в рассматриваемом случае молчание можно расценивать в качестве действительного акцепта, так как стороны "косвенно признали применимость обычая к их договору, поскольку они знали или должны были знать, что подобные письменные подтверждения (written confirmations) признаются связывающими стороны в соответствии с правом как Австрии, так и Швейцарии... Более того, суд установил, что обмен такими письменными подтверждениями использовался в процессе заключения договора сторонами и ранее, и стороны считали себя связанными такими договорами в соответствии с л.1 и п2 ст 9 ВК". Суд. в ссответствии с п. 3 ст. 8 ВК принял во внимание все соответствующие обстоятельства дела, включая обычаи и практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях Таким образом, данное судебное решение может служить примером, в каком случае молчание адресата оферты может быть признано надлежащим акцептом100.

В процессе работы над ст. 18 ВК было решено указать в качестве надлежащего акцента наряду с «молчанием» также и «бездействие»!01. В Конвенции 1964 г. «бездействие» не получило самостоятельного закрепления. При обсуждении текста ст. 18 ВК некоторые страны продолжали настаивать на отсутствии необходимости в указании бездействия как самостоятельной формы акцепта, так как, по их мнению, бездействие невозможно отделить or молчания. Так, представитель Норвегии заявил, что для того, чтобы отличить бездействие

;w Switzerland, RcchUsnnxhung des ZivUgcncht Basel. December 21, t9*2. W.l. GmbH v. P AG. CM. http://cisKw3.law pace с4шса.чеяОД 1221sl.htmlот молчания, бездействие с необходимостью должно быть выражено в какой-либо формулировке, а это будет уже не бездействие, а заявление или иное поведение. Однако представители иных стран приводили пример, когда сторона ранее выразила заинтересованность в заключении договора, но позднее не направила надлежащего акцепта, что не является молчанием, но и не создает заявления или иного поведения5. На наш взгляд, признание «бездействия» в качестве допустимой формы акцепта не представляется радикальным решением ВК, а являет собой, скорее, результат работы над формулировками се текста.

Третьей возможной формой акцепта является акцепт действием. П. 3 ст. \ 8 ВК гласит, что "в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности, действия, относящегося к отправке товара или уплате цены...". Таким образом, в ряде случаев ВК признает надлежащей формой акцепта совершение каких-либо действий6. В данном случае (в отличие от "поведения" как формы акцепта) имеются в виду действия по исполнению договора, а не по передаче согласия на его заключение.

101 Предложение о признании бездействия в качестве надлежащей формы акцепта было принято 16 голосами при 15 против

В соответствии с ВК данная форма акцепта является исключительной и может применяться только в отдельных случаях. В отличие от акцепта молчанием и бездействием ВК императивно устанавливает случаи придания акцепту действием юридического значения. Так, акцептовать действием можно лишь в случае, если (1) оферта указывает на возможность подобной формы акцепта, (2) такая форма акцепта уже использовалась сторонами и составляет заведенный порядок, или (3) обычай позволяет применять такую форму акцепта. Подобное перечисление ситуаций, когда возможен акцент действием, ограничивает возможности применения такой формы акцепта. Следовательно, если при определении возможности акцепта молчанием ВК встает на защиту интересов акцептанта, то при определении возможности акцепта действием ВК защищает интересы оферента, так как акцепт действием может ущемить его право на отзыв оферты, право рассчитывать на конкретный момент заключения договора, право на информированность о моменте заключения договора.

В связи с этим ВК в качестве одного из способов придания юридического значения акцепту действием указывает, что согласие оферента на акцепт действием может быть закреплено непосредственно в оферте. Такое согласие может быть как прямо выраженным, так и подразумеваемым, то сегь вытекающим из смысла оферты. Например, оферент может указать согласие на акцепт действием следующим способом: «акцепт может быть осущес1Влен путем отправки в наш адрес». Другой пример - выставление счета в качестве оферты, так как такая оферта подразумевает возможность ее принятия путем действия - оплаты данного счета. Подразумеваемое согласие на акцепт действием может выражаться, например, в следующих формулировках договора: «просим Вас поставить (или оплатить) без замедления...», или «поставьте как можно быстрее». В случае подразумеваемого согласия на акцепт действием при возникновении споров относительно наличия такого согласия суд будет применять ст. 8 ВК, содержащую правила толкования заявлений и поведения сторон.

ВК также допускает акцепт действием, если стороны в своих отношениях ранее уже применяли такую форму акцепта, в результате чего они могут разумно полагать, что и последующая оферт может быть акцептована действием. Например, если ранее в соответствии с предварительной договоренностью сторон акцепт заявок на покупку товаров происходил путем отгрузки товаров акцептантом, и как следствие длительного применения данного способа заключения договора он превратился в заведенный порядок, то оференг, отравив оферту-, может считать договор заключенным, если в течение определенного времени не пришел отказ в акцепте. Если акцептант в данной ситуации не ответит отказом и не отравит товар, то оферент может предъявлять требования из заключенного договора104.

В силу необходимости обеспечения гибкости и большей скоросш |ражданского оборота, а также сокращения формализован ности договорного процесса, современное законодательство многих стран в качестве обшего правила допускает акцепт действием и не устанавливаег ограниченного перечня случаев, когда оферта может быть акцептована действием (например, ст. 438 I~К РФ, § 2-206 ЕТК США). Таким образом, несмотря на то, что ВК устанавливает офаниченный перечень случаев, когда оферта может* быть акцептована действием, при применении к договору ВК акцепт действием в большинстве случаев будет расценен сторонами как надлежащий, даже если не применим ни один из трех критериев, указанных в ВК случаев. Например, акцепт действием, также как и акцепт молчанием, часто применяется в ситуации, когда стороны "поменялись местами" в процессе переговоров105. Также как и при акцепте молчанием, это С1адия является как бы дополнительной, в то время как на практике сгороны ее не выделяют, считая, что они действуют уже во исполнение заключенного договора. Например, адресат первоначальной оферты высылает оференту согласие на заключение договора на иных условиях (например, согласие на приобретение меньшего количества товара, чем было указано в первоначальной оферте). В соответствии с ВК (ст. 19) такой ответ будет представлять собой контр-оферту. Отправка первоначальным акцептантом товара в адрес контр-оференга будет являться акцептом контроферты действием.

Наиболее раеггрекгграненньши способами акцепта действием являются отправка товара или уплата цены, поэтому именно эти способы были закреплены в ВК в качестве примера акцепта действием. Однако акцептовать

,м В данной ситуации, несмотря на то. что оферент полагался ita совершение действий акцептантом, акцептом будет являться не действия, так как они ие были совершены, а молчание акисгпанта См . например. Комментарии Секретариата к ст 18 ВК (пример 16А).

105 См , например. Rechfcprochung des Landesgcricht Landihut 14 July 1076.

действием можно и иным способом. Например, открытием аккредитива10*, началом производства требуемого товара7 (в случае, если по условиям оферты или в связи со спецификой товара такое производство можно однозначно отнести к действиям в соответствии с данной офертой) и др.

Необходимо обратить внимание на то, что в ряде случаев MOiyT возникнуть споры, являлись ли действия акцептанта акцептом именно данной оферш или они осуществлялись в порядке em обычной деятельности.

Для тот, чтобы признать акцепт надлежащим, не требуется отправки сразу всей партии товара или оплаты сразу всей суммы по договору, поскольку акцепт может быть произведен и путем частичного исполнения10*. В данном случае значение будет иметь тот факт, чтх> оферент, получив частичное исполнение, будет уведомлен о намерепии акцептанта считать договор заключенным