3.1. Статус автора и правообладание. Физические и юридические лица

Термин «автор» обозначает лицо, творческим трудом которого создано произведение. Автор является первоначальным субъектом АП.

Создавать интеллектуальные произведения способны только физические лица.

Таким образом АП возникает из интеллектуального творчества. Поскольку последнее может быть только плодом деятельности физического лица, из этого следует, что первоначальным обладателем АП может быть только физическое лицо, создавшее произведение.

Это естественное, «доюридическое», по выражению Дица, следствие соответствует теоретической концепции АП, которая исходит из потребностей человечества в обеспечении доступа к знаниям и, в конечном счете, из необходимости содействовать поиску знаний и вознаграждать тех, кто таким поиском занимается (см. гл. 1, п. 1.2).

_______________________Обладатели авторского права__________________107

Юридические лица не могут создавать произведения. Это могут делать только работающие у них физические лица. Юридические лица могут стать обладателями производных АП, однако для того, чтобы они были наделены качествами первоначальных обладателей прав на произведение, необходимо прибегнуть к юридической фикции.

Юридические фикции, благодаря которым первоначальными обладателями прав становятся иные лица, физические либо юридические, нежели то физическое лицо, которое создало произведение, отвечают исключительно интересам третьей стороны, использующей произведение.

В «Хартии прав авторов»1 говорится (гл. 2, пп. 5 и 6): «5. Основу АП составляет акт интеллектуального творчества. Его источник заложен в самой природе вещей. Закон должен лишь регламентировать эту деятельность, она никогда не должна зависеть от формальностей правообразующего характера.

Юридическое лицо никогда не должно рассматриваться как первоначальный обладатель АП на интеллектуальное произведение. Следует отвергнуть как неприемлемую концепцию, согласно которой автор считается простым служащим промышленного предприятия, которому принадлежало бы созданное автором произведение как обычная продукция этого предприятия».

Страны, чья юриспруденция следует романской традиции АП, не допускающей исключения из принципа, в соответствии с которым право авторства возникает только у физического лица, создавшего произведение (как, например, в Германии), или где такие исключения рассматриваются в качестве аномалии; тем не менее такие исключения допускаются в отношении определенных категорий произведений, например коллективных произведений (Франция, ст. L. 113-2, б. ст. 9.3, и ст. L. 113-5, б. ст. 13) или произведений, созданных и опубликованных под именем или же на средства государственных органов — национальных, региональных или муниципальных (как, например, в Италии, ст. 11).

Первоначальное обладание АП соотносится с авторством; вот почему оно принадлежит физическим лицам, создающим произведения. Это соответствует действительности и политико-правовой направленности АП: гарантировать авторам соответствующую охрану прав на результаты их творчества, а также поощрять творческую деятельность.

В странах, придерживающихся англо-американской правовой традиции, существуют многочисленные случаи, когда авторством, дающим

1 Принята 26 сентября 1956 г в Гамбурге на 19-м конгрессе Международной конфедерации обществ авторов и композиторов (СИЗАК).

108Авторское право и смежные права

первоначальное обладание copyright, или самим первоначальным право-обладанием наделяются, если не оговорено иное, физические лица, отличные от тех физических лиц, кто создал произведение: заказные произведения, произведения, созданные в силу трудового договора или для производства кино (см.

Подобная юридическая фикция, когда начальное обладание АП либо авторство или соавторство признаются за лицами иными, чем физическое лицо, создавшее произведение, порождает, как указывает Р. Антекера Парилли, путаницу как в отношении авторства и правообла-дания, с одной стороны, так и различия между первоначальным и производным правообладанием — с другой.

В случае производного правообладания, некоторые прерогативы, первоначально принадлежащие автору, передаются другим лицам (физическим или юридическим) посредством уступки — в соответствии с договором или по праву: на основании законодательных положений, посредством презумпции уступки прав или передачи прав вследствие смерти автора.

Хотя в том, что касается уступки имущественных прав, результат является относительно схожим как в системе производного правообладания, так и в системе первоначального правообладания в пользу физического лица, отличного от физического лица, создавшего произведение; напротив, в том, что касается моральных прав, результат будет другим, так как моральные права зарождаются и остаются у подлинного автора (Colombet 1987: 29). Дихотомия между традициями романской и англосаксонской школ права затушевывается в Бернской конвенции, которая воздерживается от определения термина «автор» и ограничивается в ст. 15 указанием на лиц, имеющих право на защиту охраняемых прав.