РАСПРОСТРАНЕНИЕ по КАБЕЛЬНОЙ СЕТИ

Под распространением по кабельной сети подразумевается деятельность по передаче с помощью проводящих средств (провода, коаксиального кабеля, оптического волокна, лазерного луча или любого иного аналогичного средства), несущих программы сигналов, произведенных элек-

61 См.: Colombet 1986: 210: par 203.

178________________Авторское право и смежные права_________________

тронным способом, на определенное расстояние в целях обеспечения их приема публикой в целом или какой-либо ее частью62.

Для распространения программ по кабельной сети характерны следующие особенности:

сообщение осуществляется с помощью электромагнитных волн,

передаваемых посредством искусственного волновода;

оно принимается публикой.

Данная форма сообщения охраняемых произведений для всеобщего сведения получила значительное распространение: многие города и урбанизированные зоны во всем мире ныне полностью оснащены кабелем.

Концепция распространения по кабельной сети охватывает чисто звуковые передачи, а также аудиовизуальные передачи, именуемые «кабельным телевидением».

Это последнее наименование, получившее весьма широкое применение, может вызвать путаницу относительно юридической природы распространения по кабельной сети. Телевидение фактически принадлежит концепции эфирного вещания, тогда как распространение по кабелю не является эфирным вещанием, ибо нуждается в использовании какого-либо средства, проводящего несущие программы сигналы от источника распространения к устройству для приема, которое преобразует их в колебания, воспринимаемые слухом и зрением. Однако, как мы видели, эфирное вещание состоит в передаче электромагнитных волн на радиочастотах без искусственного волновода с помощью любой беспроводной системы.

Распространение телевизионных передач по кабельной сети может иметь различное назначение, например:

преодоление препятствий в виде топографического рельефа или

строений (зона тени), которые ухудшают качество приема радиовол

новых передач, осуществляемых организациями эфирного вещания.

и которые в противном случае вынуждали бы устанавливать много

численные и дорогостоящие антенны;

охват сообщением той зоны, где прием возможен только с помо

щью имеющихся на рынке индивидуальных антенн (зона непосред

ственного приема), или той территории, для которой предназначе

ны передачи в силу положений закона (обязательная зона) либо по

иным причинам, например на основании условий контракта (зоны

обслуживания).

Распространение телевизионных передач по кабельной сети может осуществляться организацией-источником вещания или иной организацией:

•Бернская конвенция допускает, чтобы в нормах национальных за

конодательств устанавливалось, что организация происхождения

62 См.: Principes 1984: par. 33: 137: par. 50.HI: 141.

_______________________Содержание авторского права____________________179

передачи может прибегнуть к распространению передачи по кабельной сети (т. е. с использованием средств, проводящих радиоволны, таких как провода, коаксиальные кабели, оптические волокна и т. п.) для преодоления препятствий или расширения охвата своими сообщениями для всеобщего сведения, передаваемыми в эфир, на территории той страны, которая предоставила лицензию на вещание, либо может использовать в этих же целях такие беспроводные системы, как антенны, спутники и т. п.;63

• в противном случае, когда распространение программ, передаваемых в эфир, осуществляется иной организацией, нежели организация их происхождения, оно во всех случаях представляет собой новое сообщение для всеобщего сведения и в силу принадлежащей автору монополии на использование должно осуществляться по специальному разрешению последнего и за надлежащее вознаграждение.

В данном случае речь фактически идет о производном использовании произведения, отличающемся от его передачи в эфир, ибо при этом налицо новая услуга, которая не предоставляется организацией происхождения и которая состоит в приеме передаваемых им радиоволн, их усилении, модуляции и распространении, что позволяет сообщать произведение в хороших условиях новой аудитории, которая в противном случае не имела бы возможности его принимать или принимала бы в очень плохих условиях.

Отсюда необходимость получить разрешение у автора и выплаты кабельным распространителем вознаграждения, которое не входит в то вознаграждение, которое было выплачено организацией происхождения и связано лишь с деятельностью этого последнего, а именно той деятельностью, которая предусмотрена договаривающимися сторонами.

Именно поэтому в вышеупомянутой ст.

«Всякое публичное сообщение, будь то по проводам или средства-

61 А. Дельгадо Поррас полагает, что неоправданно считать одним из случаев свободного использования в интересах организаций происхождения повторную передачу или сообщение для всеобщего сведения по кабелю, осуществляемую организациями вещания в отношении распространяемых ими произведений (как это предусматривается в ст. 21 «Проекта типовых положений» ВОИС); он считает, что в ст. II bis 1.2 Бернской конвенции предусматривается косвенная охрана прав автора, позволяющая ему не только заключать с вещательной организацией договор об условиях распространения по кабелю переданного в з-фир произведения, но также прямо запрещать подобную форму использования (именно по этой причине он говорит о «косвенной охране распространения по кабелю программ, переданных в эфир самим распространителем»). См.: Delgado Porras 1990: 225—226.

180________________Авторское право и смежные права__________________

ми беспроводной связи, повторно передаваемого в эфир произведения, если такое сообщение осуществляется иной организацией, нежели первоначальная»64.

Можно выделить два вида распространения по кабельной сети:

распространение программ, передаваемых в эфир;

распространение собственных программ.

На начальном этапе распространение по кабелю имело целью ретрансляцию программ, передаваемых в эфир. Затем стала развиваться передача различных программ, производимых кабельными распространителями, не использующими вовсе или использующими лишь отдельные части программ, передаваемых в эфир. Эти программы именуются «собственными кабельными программами».

Под распространением по кабельной сети программ, передаваемых в эфир, понимается одновременная и полная ретрансляция по кабелю программы, сообщаемой с помощью передачи в эфир.

Под распространением собственных кабельных программ подразумевается как распространение программ, созданных самим кабельным распространителем (даже если он использует часть программ, получаемых из вещания в эфире), так и следующее:

распространение «с задержкой» (не являющееся одновременным)

программ, получаемых из вещания в эфире, независимо от наличия

или отсутствия добавленного кабельным распространителем музы

кального фона, текста или собственного субтитрового комментария

кабельного распространителя;

одновременное распространение передаваемых в эфир программ,

подвергшихся переделке, например с использованием прямого дуб

лирования произносимого изначально текста;

любое другое распространение передаваемых в эфир программ,

осуществляемое с задержкой или с переделками по сравнению с

первоначальной передачей (если она не передается одновременно и

полностью).

Распространение программ с задержкой или с переделками (добавлениями или изъятиями) служит основанием для применения исключи-

64 Данное положение применялось в решениях Федерального трибунала Швейцарии от 20 января 1981 г. (Revue Internationale du droit d'auteur. № 111. P. 196) и or 20 марта 1984 г. (Ibid. № 123. P. 206), а также в решении Кассационного суда Бельгии от 25 июня 1982 г. (CISAC, document CJL/83/652; Rapport de la Commission juridiquc et de la legislation. Washington. 1983. Mai.). Австрия (ст. 17) и Великобритания (ст. 73.3 b), будучи членами Бернского союза, тем не менее придерживаются противоположной позиции.

_______________________Содержание авторского права_____________Ш

тельных прав автора. В этой связи для распространения по кабелю программ, передаваемых в эфир, недостаточно его простого разрешения; он (или его представитель) должен выдать лицензию, в которой это разрешается специально. Для распространения с задержкой кабельный распространитель фактически вынужден, по практическим соображениям, записывать программы в момент приема передачи с целью ее последующего сообщения для всеобщего сведения, что влечет осуществление права на воспроизведение; что же касается модификаций первоначальной передачи, то они подпадают под право на переделку и затрагивают личные неимущественные права автора.