§11. Закон. Кодификация

Уже в средние века высшие государственные органы пользовались ограниченными законодательными полномочиями в вопросах, которые не были урегулированы Кораном и сунной. Эти полномочия назывались «правовой практикой», которая состояла в подготовке халифами и султанами нормативных актов. Акты подлежали одобрению верховным муфтием, проверяющим их на соответствие положениям шариата. После такого одобрения нормативные акты государственной власти включались в систему норм мусульманского права.

В нормативноправовых актах государства содержались нормы как дополняющие и конкретизирующие положения первичных религиозноправовых документов, так и идущие вразрез с Кораном, сунной, иджмой. Так, при султане Мехмеде Фатихе (1451—1481) были систематизированы и введены в действие два сводных закона. Второй содержал раздел об уголовных наказаниях. Шейхом Абу Саудом во времена Сулеймана Законотворца (1520—1566) был составлен неофициальный сборник фетв из раз

654

Раздел V. Основные типы правовых систем мира

личных отраслей мусульманского права.

В упоминаемом выше кодификационном акте, закрепившем нормы мусульманского права в виде государственного закона, так называемом Маджали (XIX в.), утверждался обязательный характер закона для всех судебных органов государства. Статья 18 Маджали предусматривала следующее: при наличии распоряжения султана о применении по любому вопросу выводов определённого толкования мусульманского права как «наиболее отвечающего времени и интересам народа», судья должен руководствоваться исключительно толкованием султана. С принятием Маджали роль ведущего источника права постепенно перешла к закону (кодексу), принятому компетентным государственным органом и составленному по западноевропейскому образцу. В 1840 г. в Османской империи вступил в силу Уголовный кодекс, составленный под влиянием Уголовного кодекса Франции 1810 г.

В 1876 г. был принят Гражданский кодекс, составленный по французскому образцу. Действующий ныне ГК Египта 1949 г. ориентирован в основном на французский ГК. При его составлении использованы также ГК Италии 1942 г., франкоитальянский проект обязательственного права (1928 г.), французская судебная практика. В нем мало правовых норм и институтов мусульманского происхождения (институт дарения, право покупки). В Ливане в 1932 г. принят кодекс обязательственного и договорного права, разработанный французскими юристами. ГК Сирии 1949 г. текстуально воспроизводит египетский Гражданский кодекс. То же характерно для ГК Ливии и Ирака. Правда, нормы мусульманского права в этих кодексах представлены в большей степени, чем в ГК Египта.

По модели французского гражданского законодательства формируются торговые кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданскопроцессуальные кодексы ряда стран Аравийского полуострова.

655

Глава 32. Религиознотрадиционный тип правовой системы

обязательственное право идентично французскому. Семейные и наследственные отношения мусульман этих стран регулируются мусульманским правом.

В законах и кодексах, принятых в сфере регулирования конституционных, административных, гражданских, уголовных, процессуальных и других правовых отношений многих стран, нормы мусульманского права уступили место нормам, заимствованным из континентального или общего права.

Некодифицированными оставались вопросы семейного права и личного статуса в широком смысле. В Турции даже Гражданский и Гражданский процессуальный кодексы (опубликованы в 1870 и 1876 гг. соответственно под названием «Мессель») не затрагивали вопросов личного статуса, а также семейного и наследственного права. В Саудовской Аравии попытка короля ИбнСауда (1927 г.) создать подобный кодекс мусульманского права на базе доктринального изложения ИбнТаймой встретила неприятие со стороны оппозиции.

И все же в конце 20х—начале 30х гг. XX в. в исламских странах были проведены правовые реформы, которые касались семейного и наследственного права'. Однако общая активность арабских стран в реформировании этой сферы отношений приходится на период после второй мировой войны, когда процесс кодификации в целом усилился. Кодексы личного статуса были приняты в Сирии, Тунисе, Марокко, Египте, Иордании, Ираке, Южном Йемене. В Алжире законодательно реформирован режим опеки и институт безвестного отсутствия. Влияние западноевропейской правовой традиции на некогда ортодоксальные сферы мусульманского права серьёзно пошатнули его незыблемость. В Турции в результате проведенных реформ континентальное право практически вытеснило мусульманские правовые нормы.

Господство в новое время идеи модернизации по западному образцу сменилось в конце XX в. очередной волной исламизации2.

' Османский закон о семейном праве был принят ещё в 1917 г. 2 В сознании определённой части населения исламских стран периодически оживает идея о формировании идеального теократического общества, которое установится во всем мире и будет подчинено религии ислама.

656

Раздел V. Основные типы правовых систем миро

ких юристов, которые в 10дневный срок обязаны проверять законы, принятые Исламским консультативным собранием, на соответствие критериям ислама и Конституции.

В случае несоответствия законы возвращаются в Собрание на пересмотр, и только в редких случаях при этом считаются пригодными для введения в действие. Исламизацией отмечено даже уголовное право Ирана. Однако вторжение в исламские правовые системы закона как основного источника права по примеру континентальных государств стало необратимым процессом.

Таким образом, с помощью закона государством санкционируется как доктрина, принцип, так и норма мусульманского права.