Закон "О гарантиях"

Закон «о гарантиях» принятый в 1995 Указом Председателя Китайской Народной Республики № 50, по своему юридическому на­полнению фактически является законом об обеспечении исполнения обязательств, включающим механизмы задатка, залога, гарантий тре­тьих лиц.

Принципами данного закона являются равноправие, доброволь­ность, а также так называемые каучуковые нормы: справедливость, честность и доверие.

Интересна новелла обратного поручительства: "В то время как третье лицо предоставляет поручительство за дебитора кредитору, можно потребовать от дебитора предоставления обратного поручи­тельства.

Положения данного закона о поручительстве применимы и к обратному поручительству".

Гарантия

Согласно статье 6 Закона "О гарантиях" данный закон устанавливает, что гарантии это соглашение между кредитором и гарантом о том, что в слу­чае, если дебитор не выполнит долгового обязательства, гарант ведет себя согласно предварительной договоренности о выполнении долго­вого обязательства или принимает ответственность на себя.

Гарантами могут считаться физические и юридические лица, способные погасить задол­женность.

Филиалы пред­приятий с образованием юридического лица, функциональные отделы не могут являться гарантами. Любые организации и частные лица не могут брать в поручители собственные банки, другие финансовые ор­ганизации или предприятия; поручительства, данные банками, другими финансовыми организациями и предприятиями своим работникам, мо­гут быть признаны недействительными.

Государственный аппарат может быть гарантом только в случае использования кредитов правительств иностранных государств или международных экономических организаций.

Не могут выступать в качестве гаранта:

1. школы,

2. детские сады,

3. больницы,

4. другие благотворительные организации и общественные объединения.

Для большей гарантии закон требует иметь не менее двух поручителей.

Поручитель и кредитор должны заключать соглашение в пись­менной форме. Поручитель и кредитор могут заключить соглашение о гарантии в виде отдельных соглашений, а также договориться о макси­мальной сумме обеспечения гарантии и определить сроки непрерывно происходящих займа или любых других торговых сделок.

Соглашение о гарантии обязательно должно включать в себя следующие пункты:

1. гарантируемые виды обязательственного права, сумма выплаты;

2. роки исполнения дебитором долговых обязательств;

3. вид гарантирования;

4. сфера распространения гарантии;

5. сроки гарантии;

6. другие пункты, которые обе стороны считают нужным согласо­вать.

Гарантии бывают следующих видов:

1) обычные;

2) с солидарной ответственностью поручителя.

В случае если соглашением о гарантии предусмотрен обычный вид гарантии, а дебитор не может выполнить долговое обязательство, поручитель берет на себя ответственность за данную им гарантию.

При обычном виде гарантии, если разногласия не преодолены в суде или арбитраже, а имущества дебитора, на которое согласно закону наложен арест, не достаточно, кредитору может быть отказано в удовлетворении иска.

Гарант не осуществляет права, приведенные выше, в следующих случаях:

1. если изменилось место жительства дебитора, что явилось при­чиной такой ситуации, когда кредитору крайне трудно потребовать вы­полнения долговых обязательств;

2.

3. если гарант в письменной форме отказывается от прав, приве­денных в предыдущем параграфе.

Если в соглашении вид гарантии не оговорен, или оговорен не четко, то он определяется как гарантия с солидарной ответственно­стью.

Область гарантии включает в себя:

1. обязательственное право;

2. процент (на капитал);

3. неустойку;

4. компенсацию за нанесение ущерба;

5. расходы на осуществление обязательства.

Если область гарантии поручителя не оговорена в контракте или оговорена не четко, то поручитель принимает на себя всю полноту от­ветственности.

При переходе права требования поручитель не имеет права отка­заться от поручительства.

При переводе долга необходимо письменное согласие поручите­ля. Когда поручитель не согласен со сменой дебиторов, он больше не несет гарантийную ответственность. В ГК РФ гарант и поручитель так не защищен.

Если кредитор и дебитор договорились о внесении изменений в действующее соглашение, то им требуется письменное согласие пору­чителя. В том случае если поручитель не дает письменного согласия, он больше не несет гарантийную ответственность. Если соглашение о гарантии было изменено, то поручитель несет ответственность соглас­но измененному варианту.

При обычном виде гарантии, если поручитель и кредитор не до­говорились о сроке гарантии, то она действует в течение 6 месяцев со дня истечения срока исполнения долговых обязательств.

Поручитель освобождается от ответственности, если в заранее установленный срок или в течении 6 месяцев со дня истечения срока исполнения долговых обязательств кредитор не обращается с исковым заявлением в суд против дебитора или с ходатайством в арбитраж. В случае если кредитор обращается с исковым заявлением в суд против дебитора или с ходатайством в арбитраж во время действия гарантии, то срок действия гарантии прекращается с истечением срока исковой давности.

При гарантии с солидарной ответственностью, если поручитель и кредитор не договорились о сроке гарантии, то в течение 6 месяцев со дня истечения срока исполнения долговых обязательств, кредитор вправе самостоятельно потребовать от поручителя взять на себя ответ­ственность.

Если одно и то же обязательство гарантируется поручителем, а также имущественной ответственностью, то поручитель берет на себя ответственность за все, кроме имущественной ответственности. Если кредитор отказывается от материального возмещения, то поручитель не несет ответственности за его отказ.

После того как поручитель исполнил свою ответственность, он в праве потребовать компенсацию от дебитора.

Залог

Понятие залога определяется как гарантия имуществом дебито­ра или поручителя. В случае невыполнения дебитором своих обяза­тельств, кредитор вправе перевести на деньги или продать с аукциона имущество дебитора, причем он имеет преимущество в получении де­нег за распроданное имущество.

В качестве залога могут выступать все перечисленные ниже виды имущества:

1. квартира залогодателя и другая недвижимость;

2. машины, транспортные средства и другое движимое имуще­ство;

3. право пользования землей, жильем и другим недвижимым имуществом, находящимся в собственности государства;

4.право пользования машинами, транспортными средствами и другим движимым имуществом, находящимся в собственности госу­дарства;

5.право пользования необрабатываемыми земельными участка­ми (горы, впадины, холмы, пляжи) с согласия поручителя;

6. другое имущество, которое по закону может выступать в ка­честве залога.

Залогом могут выступать одновременно все виды собственно­сти, перечисленные в данной статье.

Стоимость залога, который гарантирует обязательства залогода­теля, не должна превышать обязательства. После оценки имущества, в случае если оно оказалось выше залоговой суммы, возможна его по­вторная оценка. Если жилье построено на земле, находящейся в соб­ственности государства, то залогом одновременно выступают жилье и право на использование земли, на которой оно построено. Если в каче­стве залога получено право пользования землей, находящейся в соб­ственности государства, то постройки, находящиеся на этой земле, тоже являются залогом.

Право пользования землей деревенских и сельских предприятий не должно отдельно выступать в качестве залога. Если заводские кор­пуса и другие постройки деревенских и сельских предприятий высту­пают в качестве залога, то право пользования землей, занятой в другой области, одновременно выступает в качестве залога.

Не может выступать в качестве залога:

1. право собственности на землю;

2. право пользования обрабатываемыми землями;

3. земли, занятыми под постройками;

4. земельные участки, находящимися в личном пользовании (приусадебные участки);

5. горные участки, находящимися в личном пользовании;

6. коллективные права пользования землей;

7. школы, детские сады, больницы и др. общественно-полезные организации, общественно образовательные, лечебно оздоровительные и др. общественно-полезные предприятия;

8. право собственности или пользования неясной или спорной собственностью;

9. имущество, на которое по закону наложен арест;

10. опечатанное имущество;

11. имущество, над которым осуществляется надзор;

12. другое имущество, которое по закону не может выступать в качестве залога.

Соглашение о даче залога должно включать в себя следующее:

1. количество и вид гарантированного обязательственного права;

2. сроки осуществления обязательств дебитором;

3. наименование предмета, попадающего под залог, его количе­ство, качество, состояние, место нахождения, субъект, которому при­надлежит право собственности или субъект, которому принадлежит право пользования;

4. область гарантии залога;

5. другие пункты, по которым обе стороны считают нужным зара­нее договориться.

Если в качестве залога выступает право пользование, то согла­шение о залоге регистрируется по месту регистрации права пользова­ния.

Если в качестве залога выступает оборудование предприятий и другое движимое имущество, то залог регистрируется отделениями администрации промышленных и торговых предприятий по управле­нию имуществом.

Отдавая в залог другие виды собственности, стороны могут самостоятельно зарегистрировать залог, соглашение о даче залога вступает в силу со дня его подписания.

При истечении срока исполнения долгового обязательства на­родные суды согласно закону накладывают арест на залог дебитора, не выполнившего долговые обязательства. Со дня ареста получатель зало­га имеет право на получение отделенного от залогового имущества естественного прироста (дохода); залогодатель также вправе получить установленный законом доход. Если получатель залога не сообщил уполномоченному лицу о том факте, что на имущество, отданное в за­лог, был наложен арест, то доход не относится к действию залогового права. Если залогодатель отдал в залог имущество, уже находящееся в аренде, то арендатор продолжает осуществлять свои права согласно контракту. Если залогодатель в то время, когда имущество является зарегистрированным залогом, решил передать его третьему лицу, то он должен уведомить получателя залога, а также сообщить лицу, которо­му он передает имущество, что оно выступает в качестве залога. В случае если залогодатель не уведомил получателя залога или не сооб­щил лицу, которому он передает имущество, что если оно заложено, то передача имущества считается недействительной.

Если передаваемое залоговое имущество оценено явно ниже его реальной стоимости, то получатель залога вправе требовать от залого­дателя предоставления оформленной соответствующим образом гаран­тии. В случае, если залогодатель не предоставит гарантии, передача за­логового имущества невозможна. Денежную сумму, которую залогода­тель получает за передачу залогового имущества (заранее выплачен­ную получателю залога компенсацию гарантируемого обязательства или по договоренности) третье лицо должно внести на депозит. Если данная денежная сумма превышает размер компенсации, то разница принадлежит залогодателю. Если сумма не достаточна, то дебитор дол­жен ее компенсировать.

Залоговое право и им гарантированное право существуют сов­местно, если ликвидируется обязательственное право, то ликвидирует­ся и залоговое.

После окончания срока исполнения долгового обяза­тельства, если получатель залога не получил компенсации, то можно по соглашению с залогодателем перевести заложенное имущество на деньги или продать с аукциона. После реализации имущества остаток суммы, превышающей обеспечение залога, принадлежит залогодателю. Недостаток суммы компенсирует дебитор.

Денежная сумма, полученная после реа­лизации имущества, является компенсацией. Если стороны не при­шли к соглашению, то получатель залога может обратиться с иском в народный суд.

Если на одно и то же имущество претендуют два и более кредитора, то после перевода имущества на деньги или его про­дажи с аукциона задолженность ликвидируется согласно ниже приве­денным правилам:

1. если залоговый контракт вступает в силу после регистрации, то компенсация выплачивается согласно порядку регистрации;

2. если регистрация проводилась одновременно, то – согласно пропорциональ­ной доле кредиторов.

После заключения контракта о даче в залог недвижимости, нахо­дящейся в черте города, если на данном участке земли были достроены здания, то они не входят в залог. В случае необходимости продажи с аукциона данной недвижимости, по закону можно совместно продать с аукциона данный участок земли со всеми постройками, однако получа­тель залога не имеет права получить компенсацию, вырученную от продажи построек.

Право пользования необрабатываемой землей, выступающее в качестве залога, или право пользования землей, на которой расположе­ны корпуса сельских и деревенских промышленных предприятий или другие постройки, также выступающее в качестве залога, после осуще­ствления залогового права, не пройдя установленную законом проце­дуру, невозможно менять назначение земель.

Залоговое право ликвидируется с утратой залогового имуще­ства. Компенсация за утрату залогового имущества является законом.

Если дебитор выполнил долговое обязательство до истечения его срока или залогодатель заранее погасил гарантируемое обязатель­ство, то получатель залога обязан его вернуть.

Если после истечения срока погашения долгового обязательства получатель залога не получил компенсации, то он может по соглаше­нию с залогодателем перевести залог в денежный эквивалент или за­конным путем продать долг с аукциона.

В качестве залога могут выступать:

1. Валюта, чеки, облигации государственного займа, банковские вклады, накладные, варранты.

2. Пай или акции, которые по закону можно передавать.

3. Монопольное право на использование торговой марки, моно­польное право, имущественное право, вытекающее из авторского пра­ва, если данные права передаются по закону.

4. Другие права, которые по закону могут выступать в качестве за­лога.

После дачи в залог прав, залогодатель не должен их передавать либо разрешать ими пользоваться третьим лицам. Передать данные права либо разрешить ими пользоваться третьим лицам можно лишь с подписания соответствующего соглашения между залогодателем и по­лучателем залога. Плату за передачу или использование данных прав третьим лицом залогодатель обязан предоставить получателю залога в качестве досрочной выплаты компенсации гарантируемого залогового обязательства либо по соглашению с получателем залога внести на де­позит третьего лица.

Задаток

После выполнения долгового обязательства, кредитором задаток должен быть учтен при оплате заказанного товара либо возвращен. Сторона, предоставляющая задаток и не осуществившая долгового обязательства, не имеет права требовать возвращения взноса; сторона, получающая задаток и не выполнившая долгового обязательства, обя­зана вернуть задаток в двойном размере.

Соглашение о задатке нужно заключать в письменном виде. Стороны в данном контракте должны согласовать сроки внесения за­датка. Соглашение о задатке вступает в силу со дня реальной передачи задатка. Размер задатка определяется сторонами, но он не должен пре­вышать 20% от суммы контракта.

Понятие недвижимого имущества – это:

1. земля,

2. постройки,

3. лесные угодья

4. другое имущество, установленное на земле.

Понятие движимого имущества – это все остальное имущество, за исключением недвижимого.