§ 23. Наука немецкого частного права.

Stobbe, 1, § 16; Gierhe, I, § 11, Naturrecht und deutaches Recht, 1883, Stmtzmg, II, S. HI., 55 II , 132 И , 159 II., Lcmdsberg, III, 1 S. 54 II., 64 II., 90 И11011 , 137 II ,18811., 259 II , 451 И., Ill, S.

Со времени рецепции римского права национальное немецкое право рассматривалось только в связи с римским; в особенности usus modernus pandectarum излагал нормы римского права так, как оно фактически действовало, т. е. в сочетании с немецкими правовыми институтами в их дальнейшем развитии.

Самостоятельная наука немецкого частного права возникает лишь в начале XVIII столетия. Она находится под сильным влия-, нием естественного права, которое содействует ее развитию, так как немецкие правовые воззрения нередко сохраняют или приоб­ретают признание в качестве якобы естественного права.

Чтение отдельных лекций по немецкому праву, сперва, конечно, только но вопросам, находящимся вне связи с пандектным правом, было начато Томазием в Галле (до 1705г.) и его учеником Бейером в Виттенберге (с 1707г.); также Гейнекций в своих Elementa juris Germanic! (1735 г. и ел.) дал впер­вые более подробное изложение немецкого права, в котором соединяются (правда, только внешне) история и действующее право.

Первое действительно систематическое изложение немецкого права можно найти в «Elementa juris Germanic!» Зельхова, написанных в 1762 г. по почину и плану Пюттера. Этот тщательно составленный труд с хорошим распределением материала, излагающий также партикулярное право мно­гих земель, сохранял влияние в течение трех десятилетий; затем на смену ему пришли Runde, Grundsatze des gemeiuen deutschen Privatrechts, 1791 (в Геттингене) — первая система немецкого частного права, по достоинству равная работам того времени по римскому праву, которая чисто теорети­чески предоставляла почтж неограниченное господство естественному праву, а фактически в гораздо большей мере опиралась на богатый материал немец­ких источников.

Немецкое право обязано исторической школе тем, что оно достигло более высокого научного развития. Главой этой 4пколы среди германистов является Карл Фридрих Эйхгорн (1781—1854) благодаря его творческому труду по истории немецкого государ­ства и права и его догматической работе «Введение в немецкое частное право», в которой он указал немецким правовым инсти­тутам их место в системе по отношению к римским институтам и установил их внутреннюю связь, так же как их отношение к общим правовым понятиям. В последней трети XIX столетия Генрих Бруннер и Отто Гирке заложили основы германистического ис­следования, отдав этому делу все свои силы.

Среди учебных курсов и руководств уже умерших авторов более позд­него времени следует выделить (см. также § 24, III) сочинения Миттермайера

mea dea Auslands uberdie Zutunlt der Eecbts-wissenschalt (Leonhard's Studien, H. 17); Guizwtller, Gegeawart und Zutualt der Pnvatrechtawisaenachatt, 1927; Ehrenzwetff, § 1; БаитдаПеп, Wissenachalt, Bd. II, S. 533 11 О французской науке права и путях ее развития см. драткий обзор Colm-Copttont, I, р. 290 auw. и работы Geny и Roes (см. § 46а).

(ум. в 1867 г.), отличающиеся большим богатством источников, но не всегда надежные; Везелера (ум. в 1888 г.), который использовал для немецкого частного права новейшее законодательство и привлек к рассмотрению со­временные правовые институты; Гербера (ум. в 1891 г.), отличавшегося яс­ным развитием понятий и точностью изложения, но иногда допускавшего шаблоны по римскому образцу; «Немецкое частное право» Штоббе (ум. в 1887 г.) в 5 томах — труд, отличающийся добросовестностью и содержатель­ностью, в котором догматическое изложение сочетается с рассмотрением исторического развития правовых институтов; затем столь же богатое со­держанием, как и глубоко обоснованное «Немецкое частное право» Отто Гирке (ум. в 1921 г.), вышли 3 тома (общая часть, вещное право, обязатель­ственное право); далее, А. Гейслера, автора сочинения об институтах немецкого частного права, 2 тома, 1885-86 г.; Карла Амира (ум.

Не следует неодооценивать значения немецких правовых основ для действующего частного права. Сверх того, изучение их имеет большую ценность для сравнения немецкого права в особенности с французской и англосаксонской сферами права1.

§ 23а. Ретроспективный взгляд и виды на будущее. В истории науки частного права наблюдается многократная смена двух направлений. Одно из них видит единственно существенную цель науки права в непосредственной практической пригодности права. Поэтому это направление склонно к казуистике и полу­чает импульсы главным образом из материалов судебной практики. Другое направление, наоборот, усматривает высшую задачу нау­ки в углублении понятий и в догматически-историческом изу­чении целого. Новое время сделало попытку объединить и, таким образом, примирить оба эти направления, присоединив к ним фи-лософско-критическое исследование, которое стремится познать цель и основу права и его отдельных проявлений, оценивает право по степени достижения,им этих целей, стремится его улучшить и, такиш образом, при помощи судебной практики проводит подго­товительную работу как для законодательства, так и для даль­нейшего развития права. Создание новых правовых форм и зна­чительное преобразование почти всего частного права изданием Гражданского уложения и дополнительных к нему законов, так же как и изменения экономики в первые десятилетия XX столетия, без сомнения, требуют значительной практической детальной разработки права, чтобы установить смысл и границы приме­нения отдельных норм, привести их в полное соответствие с

1 См Е Неутап, Recntalehre und Rechtsgeschlchte (in Featgabe 1. 0. Liebmann), 1920, H. Hubner, Wert und Bedeutung der Vorlesung uber dt. Rechtsgescb , 1922, Merft, Vom Werden und Weaen d. dt. Rechts, 2 Aufl., 1926; Feme, Von der weltgeachichtli-enen Bedeutung dea germanlsoheu Reohta, 1926, Herbert Meyer, Recht und Volbstum, 1929; Hedemann, Fortscarltte des Zlvilrechts im XIX Jahrnundert.

лежащими в их основе хозяйственными и этическими интересами и , выяснить их чрезвычайно разнообразное и сложное взаимодей­ствие и взаимопроникновение. С этой огромной повседневной прак­тической работой несомненно связана опасность потонуть в част­ных вопросах—^пасность, которой в равной мере должны остере­гаться как наука, так и судебная практика. Именно разработан­ное до тонкостей право меньше всего может обойтись без глубокого и основательного догматического и исторического рассмотрения. Необходимо также философско-критическое исследование пра­ва. Но при этом нужно твердо знать, что дело заключается не в , том, чтобы перенести в науку права готовые результаты философ-• ских направлений и систем, но что в данном случае предстоит г более трудная, а вместе с тем и более благодарная задача — устано-'* вить, исходя из всей совокупности правовых явлений, т. е. жз всего нашего опыта в области права, основные понятия и ведущие идеи. Но высшая обязанность, возложенная на науку, законода­тельство и судебную практику, — это дальнейшее развитие пра­ва. Никогда не следует терять из виду высшую цель всякого пра­ва. Эта высшая цель заключается в развитии всей нашей куль­туры, в усовершенствовании человеческого общения и человече­ского рода. Для этого нужен твердый порядок, который делает воз­можным и стимулирует успешное моральное и экономическое раз­витие всех членов общества и воспитывает в них чувство долга.

VI. ЛИТЕРАТУРНЫЕ ПОСОБИЯ. МАТЕРИАЛЫ > § 24. Общегерманское право и законы земель.

I.Учебники пандект2.

Gluck, Erlauterung der Pandekten, продолженное Мюленбрухом и др. Порядок расположения материала по дигестам, изд. в 1790—1896 гг. Работа доведена до 44-й книги (63 тома), см.

1 Краткие замечания, которые добавлены к некоторым указапиач литературы, имеют целью только предварительную ориентировку для студентов.

2 Литературу по римскому праву см. выше, 5 5, V,

ВВЕДЕНИЕ

основательностью и ориентировкой в литературе); (имеет значение также итальянский перевод с многочисленными сравнительноправовыми ссыл­ками Bonfante, Fadda, Bensa, новое изд. 1925/26; до сих пор вышли тт. I—V). — Wdchter, Pandekten (лекции), 2 Bde, 1880—1881; после смерти знаменитого профессора издал О. Waehter. — Dernburg, Pandekten, 3 Bde, 7 Aull., 1903, 8 Aufl., 1910 и ел., сокращено Соколовским (характери­зуется учетом новейшей судебной практики, юридическим тактом и легко­стью изложения). — BekKer, System des heutigen Pandektenrechts, 2 Bde, 1886, 1889 (общая часть). — TFen