Ограниченное судейское усмотрение и институциональные проблемы
Институт, в котором осуществляется судейское усмотрение
Мы видели, что в трудных делах судья встречается с "открытой" терминологией. Он должен своим решением избрать одну из возможностей, открытых перед ним.
Они связаны, в частности, с ценностями и с идеологией. Судья должен определить эти ценности и найти равновесие между ними. Стандарт, который направляет судейское усмотрение, в его ограниченной форме — это разумность. Судья должен осуществлять свое усмотрение и делать выбор из различных возможностей разумным образом. Разумность требует изучения факторов "окружающей среды", одним из которых является именно всеобщая нормативная система (право), что уже было рассмотрено. Теперь я обращаюсь ко второму фактору окружающей среды; это не что иное, как институт, в котором происходит осуществление судейского усмотрения (суд).Анатомия судейского решения
С институциональной точки зрения1 можно описать судебный процесс, в котором осуществляется судейское ус-
I г —“
См.: Fuller. The Forms and Limits of Adjudication // Harvard Law Review. 1978. № 92. P. 353; Freeman. Standards of Adjudication, Judicial Law Making anrl Prospective Overruling // Current Legal Problems. 1973, № 2G. P. 1GG; Baskin, xhe Institutional Character of the Judge // Israeli Law Review. 1972. № 7. P. 329.
мотрение, следующим образом2: он начинается, когда °лна сторона обращается к суду и другая сторона отвечает. Стороны посредством своих соответствующих утверждений Устанавливают фактическую базу, в рамках которой будет принято судейское решение спора. Правила доказывания (в отношении допустимости и относимости доказательств) определяют тип доказательств, которые будут представлены судье или составу судей. Сам процесс должен удовлетворять правилам естественной справедливости. Каждая сторона должна иметь право выслушать и быть выслушанной. Судья должен проявлять объективность и беспристрастность, которые обеспечены его независимостью. Каждая сторона — в одиночку или с помощью адвоката (атторнея) — представляет юридические аргументы, поддерживающие ее позицию. В заключение спора единогласно или большинством голосов выносится судейское решение. Оно должно быть разумным. Оно устанавливает факты и применяет право. Выигравшая сторона получает удовлетворение своих притязаний в решении, за исполнение которого судья не несет ответственности. Из судейского решения вытекает определенное правовое положение, обязательное для всего общества в силу принципа судебного прецедента.