5.1. Понятие «источник (форма) права»

Одним из признаков права, которые отличают его от других социальных регуляторов (норм морали, традиций, обычаев, религиозных норм), является формальная определенность. При этом право закрепляет не единичные, а типичные, многократно повторяющиеся явления и процессы в различных сферах жизни человека.

Какое значение имеет для рядового члена общества понятие «источник права»? Дело в том, что незнание закона не освобождает гражданина от юридической ответственности. Поэтому важно знать, где может содержаться информация о правилах поведения, обязательных для всех. И еще один вопрос, имеющий практический смысл, на который отвечает «источник права»: «Кто и как придает правилам поведения значение правовых норм, т.е. обеспечивает их обязательность?»

Понятие «источник (форма) права» имеет несколько значений.

Первый смысл определяет его как источник познания, т.е. то, откуда люди черпают свои знания о праве. Это могут быть исторические юридические документы, подобные Законам Ману в Индии, «Русской правде» на Руси, Законам царя Хаммурапи в Вавилоне и т.п. Второе значение понятия «источник (форма) права» выражает материальные условия жизни общества, обусловливающие содержание правовых норм. В первую очередь это существующий уро- вень развития производства, определяющий характер потребностей людей. Данные потребности являются материальным источником права.

Так, например, в XX в. возникли материальные предпосылки для реализации многих социальных прав: на труд, социальное страхование, пособия по безработице. Будучи объективно обусловленными, они были закреплены в конституциях и законах развитых западных стран.

Третье значение понятия «источник (форма) права» в юридическом смысле отражает то, какими путями образуется право и что сообщает правилу поведения качество правовой нормы, т.е.

В этом контексте понятие «источник (форма) права» состоит из двух частей: «источник права» и «форма права». Обычно они используются как тождественные понятия разными авторами, которые акцентируют внимание на различных сторонах единого понятия: одни имеют в виду процесс правотворческой деятельности государства как источник образования норм (следовательно, склонны использовать понятие «источник права»), другие — результат этой деятельности, т.е. различные нормативно-правовые акты государства: законы, указы, декреты и т.п. (поэтому предпочитают использовать понятие «форма права»).

Таким образом, источник (форма) права есть способ, внешняя форма выражения и закрепления содержания правил поведения, которые сообщают им качество правовой нормы, т.е. становятся определенными, постоянными и обязательными.

5.2. Разновидности источников (форм) права 5.2.1. Правовой обычай

Исторически первым источником права был правовой обычай. Правовой обычай — это правило поведения, которое сложилось в результате постоянного применения людьми и перешедшее в привычку, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Однако обычай становится правовым только тогда, когда появляется государство. В этом случае он становится обязательным, опирающимся на возможность применения принуждения со стороны государства. До этого обычай существовал как неправовой, как правило, которое не требовало санкции государства. Его предписания

3 МухаевР. Т.

соблюдались добровольно, поскольку обычай был слит с нормами морали, религии, идеалами и представлениями первобытного человека. Обычай как мера должного поведения передавался из поколения в поколение в форме мифов, легенд, пословиц, поговорок. Все первые законы, например Законы Хаммурапи (Древний Вавилон, XVIII в. до н.э.), Законы XII таблиц (Древний Рим, V в.

Например, обвинения в колдовстве по Законам царя Хаммурапи доказывались с помощью испытания водой: «Если человек бросит на человека обвинение в чародействе и не докажет этого, то тот, на кого брошено обвинение, должен пойти к Реке и броситься в нее. Если Река овладеет им, то обличавший его может забрать его дом; а если Река этого человека очистит и он останется невредимым, то того, кто бросил на него обвинение в чародействе, должны убить; бросавшийся в Реку получает дом обличавшего его».

Разбирательство уголовных дел основывалось на правиле талиона: наказание есть возмездие за вину и потому должно быть равным преступлению. Правило талиона выражено в афоризме: «око за око, зуб за зуб».

Правовые обычаи сохранились до настоящего времени, хотя и потеряли свое былое значение. Они достаточно распространены в торговом, морском и гражданском праве в качестве деловых обычаев, на основе которых взаимодействуют партнеры, а также в межгосударственных отношениях, где значительную роль играет дипломатический этикет, например делегации самого высокого уровня встречаются поднятием в их честь государственных флагов, исполнением гимнов и т.п.

В странах Азии, Африки и Океании обычай стал частью общенациональной системы права, на основе них осуществляется правосудие. Подобное распространено и в развитых странах. Так, в Англии конституционные обычаи по-прежнему оказывают влияние на политическую жизнь, английские законы часто основываются на нормах обычая. Причем обычаи нигде не фиксируются, а существуют в форме поговорок: «Король должен согласиться с биллем, прошедшим через обе палаты Парламента»; «Лидер партии большинства — Премьер-министр» и т.п.

Интересно, что передача власти от одного правительства другому в Англии сегодня также основана на обычае. Премьер-министр, представитель проигравшей на выборах партии, после подсчета голосов избирателей едет в Букингемский дворец, где, преклонив колено и поцеловав руку королеве Англии, вручает прошение об отставке. После того как он покидает резиденцию королевы, приез- жает лидер победившей на выборах партии. Преклонив колено перед королевой, из ее рук он получает право на формирование собственного правительства. Вся процедура передачи власти от одной партии другой занимает сорок минут. 5.2.2.