<<
>>

Комментарий к главе 44. "Доверительное управление имуществом"

Глава, посвященная доверительному управлению имуществом, впервые появилась в Особенной части ГК. Однако ее появление ожидалось с начала 90-х годов и многие законодательные и подзаконные акты ввели понятие "доверительное управление" именно в том смысле, который заложен в Особенной части ГК.

Идея права доверительного управления берет начало в римском праве с разделения прав на одну и ту же вещь (например, при суперфиции и эмфитевзисе). Затем она было воспринято англо-американской системой права для объяснения одновременного существования прав нескольких иерархических слоев общества на один и тот же участок земли (от собственника короля (суверена) до крестьянина, реально обрабатывавшего землю). Назывались такие права в разные времена по-разному. На начальном этапе использовался термин "use". Позднее речь стала идти о трасте ("trust"). Исторически в англо-американском праве траст использовался для обхода существовавших, как предполагалось, несправедливых законов и признавался только так называемым "правом справедливости". Запрет на наследование земельных участков и приобретение их в собственность монастырями, наложенный светской властью, встретил сопротивление со стороны церкви, которая всячески поощряла введение траста. С помощью этого правового инструмента рыцарь, уходящий в многолетний крестовый поход мог передать свою землю доверительному собственнику для выгодоприобретателя, которым назначал себя или свое потомство. С другой стороны, городские общины покупали земли на свое имя и назначали выгодоприобретателями монастыри и другие церковные структуры. Таким образом, потомки и церковь, не будучи вправе по общему праву быть собственниками земли юридически, становились таковыми фактически легально по праву справедливости.

Постепенно объект траста расширился с земли на иную недвижимость и классические движимые вещи, а затем на ценные бумаги, денежные средства и имущественные права в невещественном виде.

Произошло это во многом благодаря бурному развитию рынка в Америке. Передача в траст ценных бумаг (в основном, акций) позволила в конце XIX века быстро монополизировать капитал. Траст стал синонимом монополии, а негативное влияние монополий на рынок, в свою очередь, вызвало появление антитрастового (антимонопольного) законодательства, транскрибированного в русском языке как "антитрестовское".

В 20-х годах XX-го столетия термином трест обозначали юридическое лицо, в которое входила группа несамостоятельных предприятий. Сущностной связи советского треста с англо-американским трастом в отечественном законодательстве по сути не прослеживалось. Возможно лишь предположение, что государство, объясняя правосубъектность своих предприятий, передавало в доверительную собственность или доверительное управление свое имущество предприятиям для использования по назначению в интересах всего населения. С конца 20-х годов ужесточение монополизма государственной собственности на долгое время в принципе закрыло путь такому разделению прав на одно и то же имущество, которое могло привести к мысли о том, что кто-то еще кроме государства может быть, хотя бы гипотетически, признан собственником государственного имущества. Лишь сравнительно недавно (в 70-е - 80-е годы) трестами, отдавая дань историческим фетишам монополизма, стали называть строительные объединения, включавшие в себя несколько юридических лиц.

Право доверительного управления существует на сегодняшний день только в некоторых странах, образовавшихся в результате распада Советского Союза (например, Республике Казахстан и Российской Федерации). Континентальная школа права, за пределами упомянутых стран, не использует ни термин "траст", ни термин "доверительное управление имуществом". Подобные отношения в этих странах регулируются исходя из принципа "свободы договора".

Общим между трастом и доверительным управлением имуществом является то, что собственник передает кому-либо имущество для использования его в интересах третьего лица.

Но траст и доверительное управление имеют между собой принципиальное отличие. В трасте имущество передается в собственность доверительному собственнику. Одновременно это имущество принадлежит на праве собственности, в зависимости от особенностей национального законодательства и от того, как составлен договор, первоначальному собственнику (учредителю траста) или выгодоприобретателю (бенефициарию).

Существуют концепции траста и не противоречащие пониманию права собственности в континентальной системе права. Так, в соответствии с Гражданским кодексом Квебека траст предполагает только одного собственника. До передачи имущества доверительному собственнику собственником является учредитель траста, с момента передачи доверительный собственник, а при передаче его в той или иной форме выгодоприобретателю - выгодоприобретатель.

Континентальная система права не признает "расщепления" собственности. С ее позиций собственность - абсолютная, ограниченная только законом, власть собственника над имуществом. Поэтому Республика Казахстан и Российская Федерация не восприняли концепции траста, а ввели доверительное управление имуществом, при котором собственником остается учредитель доверительного управления. Традиции такого института заложены еще в русском дореволюционном праве и ближе всего корреспондируют управлению поместьями управляющими.

Поэтому следует понимать, что использование на территории Республики Казахстан терминов "траст", "трастовая сделка" и "трастовая фирма" неправомерно, не распознаваемо нашим правом и, соответственно, не влечет никаких правовых последствий. При столкновении в деловой документации с такими терминами надо смотреть глубже - в какой организационно-правовой форме зарегистрировано юридическое лицо и какую сделку, известную нашему законодательству, имели стороны в виду при ее заключении.

При учреждении доверительного управления имуществом доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами, в интересах выгодоприобретателя (п.1 ст.883 ГК).

По общему правилу, доверительное управление осуществляется от имени доверительного управляющего, но не обязательно. Договором может быть предусмотрено выступление доверительного управляющего от имени собственника имущества. Законодательными актами может быть предусмотрено выступление доверительного управляющего от имени собственника имущества, выгодоприобретателя или любого третьего лица (например, государства, административно-территориальной единицы, государственного предприятия).

Выступление доверительного управляющего в гражданском обороте от собственного имени напоминает договор комиссии, а от имени собственника - договор поручения и представительство. Однако связь это кажущаяся, поскольку право доверительного управления по содержанию шире. Если договора комиссии и поручения заключаются для совершения комиссионером (поверенным) определенных юридических действий, то в доверительном управлении, во-первых, не обязательно речь может идти о юридических действиях (например, при передаче имущества на сохранение до достижения совершеннолетия), во-вторых, управляющему ставится обычно общая цель (например, максимизация прибыли), а он уже действует по своему усмотрению. В то же время по содержанию доверительное управление имуществом в каких-то конкретных случаях может совпасть с договорами комиссии и поручения.

По общему правилу, имущество передается доверительному управляющему во владение, пользование и распоряжение. Однако, передача всех трех правомочий собственником совсем не обязательна. Возможно делегирование одного или двух правомочий. Причем, возможно то или иное их ограничение. Так, если доверительному управляющему по решению органа опеки и попечения передают дом несовершеннолетнего в управление до достижения его совершеннолетия, то, естественно, правом распоряжения управляющий не наделяется. Или при передаче бензина доверительному управляющему для реализации не предполагается передача ему права пользования. Таким образом, термин "управление" в доверительном управлении предполагает оговоренный договором или законодательным актом набор правомочий собственника и не является одноуровневым с самими правомочиями. Встречающийся в подзаконных нормативных актах, особенно в сфере законодательства о приватизации, оборот "передача во владение, пользование и управление" не имеет легальной основы в ГК и толкуется как "владение, пользование и частичное распоряжение".

Договор доверительного управления заключается в интересах выгодоприобретателя. Выгодоприобретатель может получить имущество или иные блага от доверительного управляющего сразу или по частям, по наступлении события, в зависимости от результатов хозяйственной деятельности доверительного управляющего или в зависимости от иных факторов. Выгодоприобретатель назначается учредителем доверительного управления или определяется в соответствии с законодательными актами. Нередко учредитель назначает доверительным управляющим себя. Учредитель будет также являться выгодоприобретателем при неуказании в договоре выгодоприобретателя, если иное не предусмотрено законодательными актами. Мы допускаем, что учредитель или закон могут предусмотреть неопределенный круг выгодоприобретателей. Например, при установлении доверительного управления в пользу лиц, плодотворно занимающихся научными изысканиями в какой-либо области.

Наиболее часто доверительное управление имуществом возникает из сделки. Любые два субъекта гражданского права могут заключить между собой договор доверительного управления. Нередка ситуация возникновения рассматриваемых правоотношений из односторонней сделки. Например, в завещании может быть назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий).

В остальных случаях доверительное управление учреждается на основании решения суда или административного акта. По решению суда доверительное управление может возникнуть при установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина или в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

Особо следует отметить применение данного института при неплатежеспособности и прекращении юридического лица. Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года N 67-1 "О банкротстве" не содержит упоминания о доверительном управлении имуществом. Однако, подпункт 2 п.2 ст.883 ГК устанавливает, что доверительное управление имуществом при банкротстве может возникнуть на основании решения суда. Кроме того, нет ограничений и к возникновению такой конструкции по договору, если его субъектный состав и условия не противоречат ГК.

Следует обратить внимание, что доверительное управление может возникнуть как при банкротстве, так и при ликвидации юридического лица. Однако его следует в данных случаях отличать от представительства. Если ликвидацию или какую-либо процедуру банкротства проводит орган ликвидируемого юридического лица или юридического лица, объявленного банкротом, то мы имеем налицо представительство. Практически субъект не меняется и отношения доверительного управления не возникают. Органу такого юридического лица делегируются полномочия по управлению балансовым имуществом.

Если же ликвидация осуществляется принудительно по решению суда и ее проведение предоставлено третьему лицу, то в такой ситуации отношения возможно и желательно оформлять договором доверительного управления имуществом. Аналогична ситуация и в банкротстве. Внешнее управление банкротом при реабилитационной процедуре вполне возможно оформить договором доверительного управления имуществом. Отношения с конкурсным управляющим также могут быть оформлены договором доверительного управления, если конкурсный управляющий не является физическим лицом-служащим юридического лица-банкрота. При оформлении договора доверительного управления объектом должно выступать предприятие как имущественный комплекс в целом. Понятие и состав такого имущественного комплекса определены в ст.119 ГК. Императивно требование и к цели договора. Ее можно примерно сформулировать как осуществление функций управляющего в точном соответствии с законодательством о банкротстве.

На основании административного акта доверительное управление учреждается при установлении опеки над имуществом несовершеннолетнего, умершего; при поступлении предпринимателя на государственную службу и в других случаях, предусмотренных законодательными актами. В отношении управления имуществом ограниченно дееспособного гражданина или бесхозного имущества органы опеки и попечительства могут установить режим доверительного управления, но могут избрать для этого и иные правовые средства. Однако первый вариант предпочтительнее.

Учредителем доверительного управления на основании сделки, по общему правилу, является собственник. В отношении государственного имущества им может выступить предприятие на праве хозяйственного ведения с учетом ст.200 ГК, казенное предприятие или учреждение с разрешения компетентного органа государства или уполномоченный на то государственный орган. Таковым является, например, Министерство финансов, которое через Департамент по управлению государственным имуществом передает государственные предприятия и пакеты акций в доверительное управление частным лицам. Но следует знать, что передача в доверительное управление государственной недвижимости с правом распоряжения является незаконной, поскольку противоречит законодательству о приватизации Республики Казахстан.

Доверительным управляющим может быть любое лицо, если иное не предусмотрено законодательными актами (часть 1 п.2 ст.884 ГК). Конечно, физическое лицо должно быть дееспособным, а юридическое лицо не должно быть ограничено специальной правоспособностью. Такой режим распространяется на иностранных лиц и лиц без гражданства. Кроме перечисленных лиц, доверительным управляющим может быть государство или административно-территориальная единица в лице уполномоченного ими органа. Законодательные акты могут предусмотреть дополнительные требования к управляющим. Так, например, трастовые операции разрешается осуществлять только банкам и только на основании соответствующей лицензии. Перспективным видится создание специализированных государственных предприятий по доверительному управлению имуществом реабилитируемых предприятий, бесхозным имуществом, наследственной массой, имуществом несовершеннолетних, ценными бумагами пенсионеров и некоторых других.

По общему правилу, назначение доверительным управляющим может быть произведено только с его согласия (часть 2 п.2 ст.884 ГК). Однако, если доверительным управляющим является специализированное юридическое лицо, для которого это управление чужим имуществом является основным видом предпринимательской деятельности и которое сделало публичную оферту (предложение вступить в сделку), либо лицо, обязанное принимать имущество в доверительное управление в соответствии с законодательным актом, согласия доверительного управляющего на его назначение не требуется.

Объектом доверительного управления может быть любое имущество, если иное не предусмотрено законодательными актами. Имущество должно пониматься в смысле п.2 ст.115 ГК. К имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество. При этом следует иметь в виду, что вещами являются не все осязаемые предметы материального мира, а лишь те, которые представляют для учредителя доверительного управления какую-либо социально-экономическую ценность.

В отношении объектов - индивидуально-определенных вещей у доверительного управляющего возникают вещные права. Это значит, что его права дополнительно регулируются нормами Раздела 2 ГК "Право собственности и иные вещные права". К вещам в данном смысле относятся осязаемые вещи и вещи-символы. Классическим примером вещи-символа является ценная бумага. Но следует иметь в виду, что вещное право существует лишь на сам бумажный носитель ценной бумаги. То есть ее, например, можно истребовать из чужого незаконного владения. Право же из бумаги (например, права акционера из акции) является обязательственным и к нему нельзя применить нормы Раздела 2 ГК. Неосязаемые вещи (например, электроэнергия) и наличные деньги являются вещами особого рода, поэтому применение к ним общих положений о собственности и иных вещных правах не должно противоречить особой природе упомянутых вещей. Одна из важных с точки зрения правового статуса норм Общей части ГК, регулирующих вещные права, воспроизведена с некоторыми изменениями в п.3 ст.888 ГК: доверительный управляющий имеет право истребовать вверенное ему имущество из чужого незаконного владения, а также требовать устранения нарушения его права на управление, хотя бы эти нарушения не были связаны с нарушением владения.

В доверительное управление может быть передано обремененное имущество. Предупреждение доверительного управляющего об обременениях со стороны учредителя обязательно. Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество. В данном случае кредиторы имеют не только приоритет, но и монополию на обращение взыскания. Монополию на обращение взыскания может нарушить только расторжение договора доверительного управления и начало судебной процедуры банкротства учредителя доверительного управления.

Имущество, передаваемое в доверительное управление, может изменяться в рамках определенных условий управления количественно и качественно. Изменение количества и качества доверенного имущества обусловливается тем заданием, которое получил доверительный управляющий от учредителя доверительного управления. Контроль за изменением состава имущества осуществляют учредитель доверительного управления и выгодоприобретатель или их представители. Имущество, приобретенное доверительным управляющим в процессе осуществления возложенных на него обязанностей, включается в состав доверенного имущества.

Доверенное имущество подлежит учету доверительным управляющим отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) (п.2 ст.885 ГК). Для юридических лиц это правило означает, что данное имущество отражается за балансом и не является "своим". Соответственно на него не может быть обращено взыскание по обязательствам доверительного управляющего, не связанным с доверительным управлением, и это имущество не может быть включено в их конкурсную массу в случае банкротства доверительного управляющего.

Банки, имеющие лицензию на трастовые операции, обязаны открывать учредителю доверительного управления имуществом отдельный (специальный) расчетный счет. На этот счет должны зачисляться его денежные средства, переданные для совершения трастовых операций. Пенсионные фонды и инвестиционные организации также могут быть доверительными управляющими денежных средств. Они обязаны в кредитной организации открыть отдельный (специальный) расчетный счет для обеспечения обособленного хранения денежных средств клиентов. Иные юридические лица, являющиеся доверительными управляющими, обязаны следовать этому порядку, при наличии одновременно двух условий: если деньги безналичные или если иное не предусмотрено договором. В отношении наличных денег, а также случаев, когда доверительным управляющим является физическое лицо, способ обособления денег оговаривается в договоре, а при отсутствии договоренности - по усмотрению доверительного управляющего. Однако в случае спора принадлежность денег доверительного управляющего учредителю презюмируется.

Доверительное управление не является "своим" имуществом для доверительного управляющего. Поэтому если доверительный управляющий является должником по обязательным платежам в бюджет, не связанным с доверенным имуществом, то в отношении доверенного имущества не может быть вынесено ограничение в распоряжении имуществом в соответствии со ст.155 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 24 апреля 1995 года "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" (в дальнейшем - Указ "О налогах и других обязательных платежах в бюджет). Соответственно на данное имущество не может быть обращено взыскание по долгам перед бюджетом в соответствии со ст.ст.156-157 Указа "О налогах и других обязательных платежах в бюджет". Однако следует иметь в виду, что плательщиком налогов на доверенное имущество является доверительный управляющий (ст.131 Указа "О налогах и других обязательных платежах в бюджет"). Платежи осуществляются за счет учредителя доверительного управления, если в акте об учреждении доверительного управления или в законодательстве не оговорено иное.

Отношения между негосударственным накопительным пенсионным фондом и компанией по управлению пенсионными активами оформляются договором доверительного управления имуществом (п.5 ст.54 Закона Республики Казахстан от 20 июня 1997 года N 136-1 ЗРК "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан" (в дальнейшем - Закон "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан")). По сути такой же характер носят отношения между вкладчиком и накопительным пенсионным фондом. Поэтому и инвестиционная компания, и накопительный пенсионный фонд являются доверительными управляющими. Исходя из этого, имущество компании по управлению пенсионными активами обособлено от пенсионных активов негосударственных накопительных пенсионных фондов (п.4 ст.52 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан), учет пенсионных накоплений осуществляется на индивидуальных счетах получателей (п.2 ст.49 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан), пенсионные активы не включаются в собственный капитал накопительных пенсионных фондов (ст.46 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан), а их учет осуществляется раздельно (подпункт 7 п.2 ст.6 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан). Соответственно накопительный пенсионный фонд несет ответственность по своим обязательством только собственным имуществом (п.1 ст.31 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан), его пенсионные активы не включаются в ликвидационную или конкурсную массу ликвидируемого фонда или фонда, подлежащего банкротству (п.2 ст.25 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан), а ликвидационная комиссия обязана принять меры по передаче пенсионных активов ликвидируемого негосударственного накопительного пенсионного фонда, его обязательств по пенсионным договорам другому негосударственному накопительному пенсионному фонду (п.5 ст.45 Закона "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан).

Отношения между инвестиционным фондом и управляющим являются доверительными и на них распространяются нормы Главы 44 ГК "Доверительное управление имуществом" в части, не противоречащей законодательству об инвестиционных фондах. Как и в отношениях между пенсионным фондом и инвестиционной компанией, в отношениях между инвестиционным фондом и управляющим имущество управляющего инвестиционным фондом обособлено от имущества инвестиционного фонда (часть 2 п.2 ст.14 Закона Республики Казахстан от 6 марта 1997 года N 82-1 ЗРК "Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан" (в дальнейшем - Закон "Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан")). Инвестиционный фонд является собственником всех переданных управляющему на управление активов (денежных средств и ценных бумаг) данного инвестиционного фонда и все расходы, связанные с обеспечением и осуществлением деятельности инвестиционного фонда, производятся за счет средств данного фонда. Должностные лица инвестиционного фонда, управляющий, его должностные лица и другие служащие несут имущественную ответственность за свои неправомерные действия, в том числе за ущерб, причиненный инвестиционному фонду (п.п.2, 6 ст.15 Закона "Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан"). По общему правилу, обращение взыскания по долгам учредителя на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается. Исключение составляют случаи несостоятельности (банкротства) учредителя доверительного управления - юридического лица (кроме казенного предприятия и учреждения) и индивидуального предпринимателя. При банкротстве упомянутых учредителей доверительное управление имуществом несостоятельного должника прекращается и оно включается в конкурсную массу.

Важный момент в определении соотношения прав собственника и доверительного управляющего - распределение рисков случайной гибели. Здесь действует общее правило, что риск случайной гибели имущества лежит на собственнике. Однако договором или законодательными актами может быть предусмотрено иное. Более сложен случай, когда в доверительное управление поступает обезличенное имущество. Факт его отдельного учета доверительным управляющим не имеет определяющего значения, поскольку фактически оно может содержаться вместе с однородным имуществом доверительного управляющего. Мы полагаем, что в таких случаях собственник несет риск случайной гибели пропорционально его доле в однородном имуществе, находящемся у доверительного управляющего. Если же такое доверенное имущество хранилось отдельно, то риск случайной гибели полностью лежит на собственнике, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами.

Составление договора доверительного управления отвечает принципу свободы договора и, в целом, его форма и содержание не регламентированы законодательством. То есть, стороны могут произвольно по своему усмотрению сформулировать положения договора. Но некоторые обязательные элементы должны быть соблюдены. Это - обязательные условия договора, без которых он может быть признан недействительным по иску одной из сторон. Договор доверительного управления имуществом должен предусматривать:

1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

2) указание о выгодоприобретателе;

3) сроки и форму отчетности доверительного управляющего;

4) указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления имуществом.

Состав имущества предполагает включение в договор или приложение к нему перечня передаваемого имущества, со степенью детализации, достаточной для индивидуализации имущества и его обособления от имущества доверительного управляющего. Указание о выгодоприобретателе необходимо для установления получателя имущественных благ от реализации договора. По общему правилу, выгодоприобретателем может быть любое лицо. Кроме того, выгодоприобретателем может быть государство в целом либо административно-территориальная единица. Не может быть выгодоприобретателем только доверительный управляющий. Законодательными актами могут быть установлены дополнительные ограничения к фигуре выгодоприобретателя.

Определение выгодоприобретателя осуществляется указанием его индивидуальных данных (например, фамилии, имени, отчества для физических лиц или фирменного наименования - для юридических лиц). Однако, допустимо указание родовых признаков. Например, выгодоприобретателями могут быть обозначены в договоре все стационарные больные, поступившие в определенную больницу в определенный промежуток времени с определенным диагнозом. Пределы родовых признаков ограничены возможностью индивидуализации определенного субъекта. Введение элемента публичности (то есть, выгоды для всех без исключения) исключает понятие выгодоприобретателя в рамках гражданско-правового института доверительного управления имуществом. Другими словами, круг выгодоприобретателей должен быть выделен из массы третьих лиц, но никак не отождествлен с нею.

В условиях Республики Казахстан логичным будет предположить, что наиболее распространенной структурой договора доверительного управления будет ситуация, при которой учредитель будет назначать выгодоприобретателем себя. П.4 ст.884 ГК закладывает идею, по которой, если в договоре сознательно или случайно не указан выгодоприобретатель, то таковым считается учредитель. Законодательными актами для отдельных случаев может быть предусмотрено и другое правило.

Обязательным условием договора является указание на сроки и форму отчетности доверительного управляющего. Срок может быть выражен календарной датой, может быть связан с событием как датой или точкой отсчета для даты отчета или выражен иным способом, понятным для обеих договаривающихся сторон. Форма отчетности может быть устной, письменной или даже конклюдентной, то есть совершенной посредством каких-либо действий. Примером последней может служить, допустим, факт ежемесячного фиксированного отчисления денежных средств доверительным управляющим выгодоприобретателю за счет чистого дохода от ценных бумаг, переданных в доверительное управление без права отчуждения. Форма письменного отчета также регламентируется соглашением сторон. Особой формой письменного отчета допустимо считать публикацию результатов деятельности в средствах массовой информации, передачу ее по факсу, телексу, тайпу, электронной почте и другими средствами передачи информации. Возможно сочетание разных форм отчетности.

Доверительный управляющий обязан в договоре оговорить сроки, форму и порядок отчетности о своей деятельности перед учредителем и выгодоприобретателем. Однако учредитель и выгодоприобретатель имеют дополнительные права в этой сфере. По требованию учредителя и (или) выгодоприобретателя отчет о деятельности доверительного управляющего должен представляться незамедлительно, даже если это не было оговорено в договоре.

Обязательное условие договора - указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления имуществом. Термин "получающее" имеет в виду не факт технического получения имущества, а получение в право собственности. По общему правилу, им является собственник имущества - учредитель доверительного управления. Однако, он может в договоре предусмотреть нового собственника, например, выгодоприобретателя. В принципе же получателем доверенного имущества может быть любое лицо, указанное в договоре в качестве получателя имущества при его прекращении. Для отдельных видов договоров законодательными актами могут быть предусмотрены и иные существенные условия.

Не обязательное, но желательное условие договора - размер, форма вознаграждения управляющего, а также источник выплаты. Однако следует иметь в виду, что договор не обязательно является возмездным. Более того, если в договоре не указаны размер и форма вознаграждения, то предполагается, что доверительный управляющий согласился выполнять условия договора безвозмездно. Исключение составляют случаи, когда осуществление доверительного управления является для доверительного управляющего предметом его предпринимательской деятельности. В этом случае размер вознаграждения определяется в случае спора судом субъективно, исходя из обычно принятых в данной местности платы за подобные услуги в данный период времени.

Форма вознаграждения может быть разная и предусматривается соглашением сторон. Обычно оплата осуществляется деньгами (безналичными или наличными). Однако формой вознаграждения может быть передача в собственность, возмездное или безвозмездное пользование какого-либо имущества. Причем имущество понимается не в смысле исключительно вещей, а в смысле п.2 ст.115 ГК, и включает в себя, наряду с вещами и деньгами, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество. Мы полагаем, что вознаграждение может и не ограничиваться формой имущества.

Оплата труда управляющего осуществляется, обычно, единовременной выплатой после выполнения им своих обязанностей. Однако соглашением сторон может быть установлена и предоплата. Такая ситуация характерна для доверительных управляющих, которые выполняют свои функции в качестве основной предпринимательской деятельности. Кроме того, стороны могут договориться об оплате повременной по частям или сдельной по частям. Время и форма оплаты, в принципе, могут быть поставлены в зависимость и от определенного юридического факта или события.

Доверительное управление осуществляется за счет собственника. Собственник может покрыть издержки разными способами: за счет доверенного имущества, авансированием расходов, оплатой счетов доверительного управляющего, разрешением отчислять суммы издержек с денежных доходов от управления имуществом, за счет выгодоприобретателя и т.п. Однако договором может быть предусмотрено и иное. Например, доверительный управляющий, осуществляющий при управлении свою предпринимательскую деятельность, может включить ожидаемые расходы по управлению в размер своего вознаграждения.

Имущество, передаваемое в доверительное управление, может быть обременено тем или иным образом (залогом, арендой, рентой и т.п.). В договоре должны быть указаны права третьих лиц на передаваемое в доверительное управление имущество. Неуказание на права третьих лиц в тексте договора является основанием для доверительного управляющего к подаче в суд искового заявления о признании договора доверительного управления недействительным. Такой договор не порождает правовых последствий и недействителен с момента его заключения.

В случае последовательного ограничения имущества преимущество имеет кредитор наиболее раннего обременения. В случае банкротства действует очередность удовлетворения кредиторов, предусмотренная Законом "О банкротстве". При ликвидации действует очередность удовлетворения кредиторов, предусмотренная Общей частью ГК. Однако, залоговые кредиторы идут всегда впереди кредиторов по обязательным платежам в бюджет, если залог конкурирует с ограничением распоряжения имуществом.

Договорное и недоговорное (основанное на законе) учреждение доверительного управления по правовому режиму близки. Особенности недоговорного учреждения доверительного управления имуществом определяются законодательством. Нормы о договоре доверительного управления имуществом распространяются на отношения, возникающие по иным основаниям установления доверительного управления имуществом, если иное не вытекает из законодательных актов или существа возникших отношений.

Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме. Договор доверительного управления недвижимым имуществом заключается в форме и порядке, предусмотренных для договора об отчуждении недвижимого имущества. В соответствии с п.3 ст.118 ГК сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации. Общий порядок регистрации недвижимости определен Указом Президента Республики Казахстан от 25 декабря 1995 года "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". В соответствии с подпунктом 6 п.1 ст.2 этого Указа регистрации подлежит право доверительного управления недвижимым имуществом на срок свыше года. Под недвижимым имуществом в смысле упомянутого Указа понимаются "земельные участки, а также здания, сооружения и иное имущество, прочно связанное с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно" (ст.1 Указа "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним). Такое понимание недвижимости почти совпадает с ее определением в п.1 ст.117 ГК. Кроме того следует иметь в виду, что "предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью", если зарегистрировано в качестве такового. Несоблюдение формы договора или отсутствие регистрации договора доверительного управления на срок более года для недвижимого имущества влечет его недействительность.

В отличие от поверенного и комиссионера доверительный управляющий вправе совершать любые действия, какие мог бы совершить собственник с доверенным имуществом с целью надлежащего управления им. Права доверительного управляющего на доверенное имущество могут быть ограничены законодательными актами, договором или иным актом, на основании которых возникло доверительное управление имуществом. То есть неуказание в договоре прав доверительного управляющего предполагают неограниченную свободу его действий при условии соблюдения поставленной перед ним собственником цели. Однако оценка действий управляющего в случае спора осуществляется субъективно судом. Именно суд будет устанавливать "надлежащесть" управления и степень заботливости, присущую собственнику.

Для большинства видов доверительного управления сохранение имущества в интересах собственника или выгодоприобретателя предполагается. Поэтому п.1 ст.888 ГК устанавливает, что доверительный управляющий вправе совершать отчуждение и залог недвижимого имущества только в случаях, когда это прямо предусмотрено в акте об учреждении доверительного управления. С другой стороны, существуют виды доверительного управления, которые предполагают, в основном, отчуждение одного доверенного имущества и приобретение другого. Например, накопительный пенсионный фонд передает пенсионные активы управляющей компании в доверительное управление с целью инвестирования их в ценные бумаги.

Сделка, совершенная доверительным управляющим с нарушением установленных для него ограничений, признается действительной, если участвующие в такой сделке третьи лица не знали и не должны были знать о таких ограничениях. В этом случае доверительный управляющий несет ответственность перед учредителем в соответствии с договором и законодательными актами. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему правомочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий за счет своего имущества.

Особенность доверительных отношений заключается в том, что именно ему доверяют учредители и вверяют свое имущество. Поэтому доверительный управляющий, по общему правилу, осуществляет доверительное управление имуществом лично. Однако, никто не запрещает собственнику или иному учредителю доверительного управления имуществом предоставить доверительному управляющему право передоверить выполнение своих обязанностей. Такое целесообразно при управлении сложными объектами или объектами, разбросанными на большой территории. Кроме того, возможна ситуация, когда сила обстоятельств вынуждает доверительного управляющего в интересах выгодоприобретателя осуществить передоверие. Такое возможно, допустим, в случае болезни или смерти управляющего. Но правомерность данного передоверия связана с невозможностью испросить указаний учредителя. Невозможность испрашивания указаний может быть связана с объективными причинами, например, отсутствием учредителя или связи в данной местности. Невозможность испрашивания указаний может быть связана и с экономической нецелесообразностью. Например, непомерно высокими расходами на связь или приезд по сравнению с расходами на доверительное управление. Но и в случае передоверия, по существу, для учредителя контрагентом в договоре остается первоначальный доверительный управляющий. Поэтому во всех случаях передоверия доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные. Кроме того, при первой же возможности доверительный управляющий обязан предупредить учредителя о передоверии.

Поскольку доверительное управление основано на доверии к определенному управляющему, факт передоверия предоставляет учредителю доверительного управления выбор: либо сохранить договор в силе с заменой контрагента, либо заявить о прекращении доверительного управления имуществом. Судебной процедуры для этого не требуется. Суд может принять заявление управляющего о неисполнении учредителем своих обязанностей в связи с незаконным прекращением договора, только если в основе заявления будет лежать утверждение об отсутствии факта передоверия. Непризнание факта прекращения договора учредителем в одностороннем порядке может повлечь удержание доверительным управляющим доверенного имущества. В этом случае истребование имущества будет осуществляться уже учредителем по правилам виндикации.

При прекращении учредителем договора в связи с передоверием он обязан возместить доверительному управляющему ранее произведенные расходы и соразмерную часть вознаграждения, если таковое предусматривалось договором или иным актом об учреждении доверительного управления имуществом. В случае, если доверительное управление является предпринимательской деятельностью, учредитель обязан возместить доверительному управляющему убытки, вызванные односторонним отказом от договора. Размер убытков определяется и доказывается доверительным управляющим. Спор между учредителем и доверительным управляющим по поводу наличия и размера убытков разрешается судом.

Широкие права доверительного управляющего уравновешиваются презумпцией его виновности в случае ненадлежащего управления имуществом. Право подачи иска в суд о прекращении доверительного управления в связи с ненадлежащим управлением принадлежит учредителю и выгодоприобретателю, как собственнику и наиболее заинтересованному лицу (а возможно и будущему собственнику). Доверительный управляющий предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязанностей. При установлении факта ненадлежащего исполнения обязанностей и, как следствие, расторжении договора доверительный управляющий обязан возместить учредителю и выгодоприобретателю убытки, вызванные преждевременным прекращением договора.

В отношениях с третьими лицами, связанных с управлением доверенным имуществом, в качестве ответчика выступает доверительный управляющий. Доверительный управляющий отвечает только доверенным имуществом. Правило о том, что доверительный управляющий несет перед третьими лицами субсидиарную ответственность своим имуществом за убытки, причиненные ненадлежащими действиями по управлению имуществом, действует только в случае признания судом ненадлежащих действий по управлению имуществом по иску учредителя или выгодоприобретателя.

Доверительное управление имуществом прекращается по правилам Общей части ГК исполнением, предоставлением отступного, новацией, прощением долга, переходом прав учредителя на доверительного управляющего (например, при наследовании и дарении), невозможностью исполнения, изданием акта государственного органа, смертью гражданина-стороны в договоре или ликвидацией юридического лица-стороны в договоре (п.1 ст.367 ГК). Доверительное управление имуществом не может быть прекращено зачетом в соответствии со ст.370 ГК, поскольку это исключается спецификой и самой сутью договора.

Обязательство, оговоренное в договоре доверительного управления, может быть прекращено заменой исполнения, осуществленной доверительным управляющим с согласия учредителя (п.2 ст.368 ГК). По соглашению сторон доверительное управление может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст.369 ГК). Доверительное управление имуществом прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающими иной предмет или способ исполнения (п.1 ст.372 ГК). Доверительное управление имуществом прекращается освобождением учредителем доверительного управляющего от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав выгодоприобретателя и кредитора доверительного управляющего по делам, связанным с доверительным управлением (ст.373 ГК). Доверительное управление имуществом прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое доверительный управляющий не отвечает. Действие настоящего правила не распространяется на доверительное управление денежными средствами.

Договор доверительного управления имуществом, наряду с общими основаниями прекращения обязательств, прекращается:

1) смертью гражданина - доверительного управляющего, признанием его недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим; ликвидацией юридического лица - доверительного управляющего;

2) отказом доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять управление доверенным имуществом;

3) отказом учредителя от исполнения договора, при условии выплаты доверительному управляющему убытков и вознаграждения, если оно предусматривалось договором;

4) отказом доверительного управляющего в случае несообщения ему о передаче в управление обремененного залогом имущества с выплатой ему вознаграждения, если оно предусматривалось договором.

Переход права собственности на доверенное имущество не прекращает доверительного управления имуществом. В данном случае доверительное управление выступает в виде обременения для нового собственника. Но отчуждатель обязательно должен предупредить нового собственника об обременении. В ином случае договор может быть признан недействительным по иску нового собственника доверенного имущества.

При прекращении договора доверительного управления доверенное имущество передается лицу, которое указано в договоре. Данное условие является существенным. Поэтому его отсутствие влечет недействительность договора и возвращение имущества учредителю-собственнику.

При банкротстве учредителя доверительное управление имуществом прекращается, и доверенное имущество передается в конкурсную массу. В случае смерти физического лица-учредителя доверенное имущество поступает в наследственную массу.

Пункт 5 ст.891 ГК предусматривает, что при прекращении договора по инициативе одной из сторон другая сторона должна быть поставлена в известность не менее чем за 3 месяца, если иной срок не предусмотрен законодательными актами или договором. Из данной нормы не вытекает право доверительного управляющего расторгнуть договор в одностороннем порядке по основанию, не предусмотренному ГК и договором. Пункт 5 ст.891 ГК говорит о "прекращении договора по инициативе". Основания же прекращения предусмотрены п.1 этой же статьи. Анализ оснований прекращения договора позволяет считать, что доверительный управляющий обязан предупредить учредителя о расторжении договора за 3 месяца в случае только несообщения ему о передаче в управление обремененного залогом имущества. В свою очередь учредитель обязан предупредить о прекращении договора доверительного управляющего за 3 месяца по основанию, предусмотренному подпунктом 3 п.1 ст.891 ГК. Иной срок предупреждения может быть предусмотрен законодательными актами или договором.

Доверительное управление акциями - новый институт в гражданском законодательстве Республики Казахстан и не известен казахстанской практике в чистом виде. Однако управление чужими акциями профессиональными участниками рынка ценных бумаг - явление уже достаточно распространенное. Учитывая, что по содержанию эти явления почти идентичные, можно считать опыт работы в данной сфере наработанным. Разница заключается лишь в юридическом оформлении. При заключении договора на управление действует принцип свободы договора и нормы доверительного управления на него не распространяются. При заключении договора доверительного управления для него становятся обязательными специальные правила доверительного управления ГК.

При передаче акций в доверительное управление акции не переходят в собственность доверительного управляющего независимо от того, являются ли они именными или нет. Объективно принадлежность акции отражается в реестре акционеров. Поэтому, когда акции передаются в доверительное управление, в реестре акционеров делается запись о доверительном управляющем. Права доверительного управляющего определяются договором. Доверительный управляющий, если иное не предусмотрено актом об учреждении доверительного управления имуществом:

1) участвует в управлении акционерным обществом;

2) получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их выгодоприобретателю;

3) в случае ликвидации акционерного общества получает причитающееся на акции имущество и передает его в соответствии с договором выгодоприобретателю или учредителю;

4) осуществляет отчуждение акций и иные операции с ними, включая залог.

Передача акций в доверительное управление может стать очень распространенной с появлением реального фондового рынка. Реальная котировка и стоимость акций, дивиденды с них, превышающие процент по банковским депозитам, сделают выгодным вложение денежных средств в акции. В этих условиях возникнет необходимость в квалифицированных посредниках, которые избавят акционеров-собственников акций от проблем, связанных с обременительным участием в общих собраниях акционеров, а также с необходимостью отслеживать момент необходимости реализации имеющихся акций и приобретения новых.

Особенности доверительного управления акциями в сфере концентрации денежных средств устанавливаются законодательством. Сфера концентрации денежных средств представлена банковской системой, инвестиционными фондами, страховыми компаниями и накопительными пенсионными фондами. Соответственно нормы ГК в этих случаях будут действовать с учетом специального законодательства. К этой же сфере относятся доверительные операции с денежными средствами. Грань между управлением ценными бумагами и денежными средствами здесь крайне зыбкая, поскольку исходя из специфики объекта происходит постоянное перетекание одного в другое. Так, пенсионные фонды передают пенсионные активы в доверительное управление с тем, чтобы на них были приобретены ценные бумаги, которыми и продолжается далее доверительное управление. При необходимости они могут быть реализованы для последующей выплаты дивидендов.

В качестве особого объекта права доверительного управления можно выделить портфель ценных бумаг как единый объект. Ст.31 Закона Республики Казахстан от 5 марта 1997 года "О рынке ценных бумаг" предусматривает деятельность по управлению портфелем ценных бумаг. Под этим понимается деятельность управляющего по реализации отдельных правомочий собственника портфеля ценных бумаг, определенных договором. С развитием фондового рынка такие отношения могут стать очень распространенными. Если данные отношения оформлены договором доверительного управления, то на них распространяются нормы ГК о доверительном управлении имуществом. В части, не урегулированной ими, должно действовать специальное законодательство.

Современная сфера применения права доверительного управления приватизация. Государство достаточно часто передает государственные пакеты акций и предприятия в доверительное управление. Говоря о предприятии, имеется в виду не субъект, а объект правоотношения предприятие как имущественный комплекс в смысле ст.119 ГК. В развитие положений ГК Государственный комитет Республики Казахстан по управлению государственным имуществом принял 23 мая 1996 года постановление N 381, которым утвердил Положение о порядке передачи в доверительное управление государственных предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ (в дальнейшем - Положение).

Положение разработано в соответствии с Указом "О приватизации" и определяет основные механизмы заключения контрактов на доверительное управление предприятиями и государственными пакетами акций акционерных обществ с правом последующего выкупа (в дальнейшем - контракт) физическим, негосударственным юридическим лицам и иностранным юридическим лицам объектов государственной собственности, а также контроля за выполнением управляющими фирмами (доверительным управляющим) условий контрактов. Доверительный управляющий определяется по тендеру. Заключение контракта является способом передачи государством прав владения, пользования и частично распоряжения. Объем передаваемых прав определяется условиями тендера. Доверительным управляющим предприятия может быть как казахстанское, так и иностранное лицо. С правовой же точки зрения заключение договоров на доверительное управление государственным предприятием основывается на принципе свободы договора. То есть, стороны по своему усмотрению включают в договор те или иные условия.

Статья 895 ГК предусматривает, что "имущество государственного служащего, используемое для предпринимательской деятельности, подлежит передаче в доверительное управление в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами". Пункт 2 ст.13 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 26 декабря 1995 года N 2730 "О государственной службе" предусмотрел, что государственный служащий обязан на время прохождения государственной службы передавать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном законодательством. Таким образом, должно быть принято постановление Правительства РК, регламентирующее порядок и условия передачи имущества государственного служащего в доверительное управление. Выход ожидавшегося постановления Правительства "О передаче в доверительное управление имущества предпринимателей, поступивших на государственную службу", задерживается на неопределенный срок. Поэтому проблема заключается в отсутствии механизма реализации предписания ст.13 Указа "О государственной службе". До принятия вышеупомянутого постановления Правительства следует руководствоваться нормами Особенной части ГК. Уже на сегодняшний день можно считать обязательным для государственного служащего требование неосуществления предпринимательской деятельности. Поэтому при поступлении на государственную службу до выхода вышеупомянутого постановления Правительства он имеет право самостоятельно выбрать себе доверительного управляющего и оговорить условия, на которых он передает свое имущество в управление. Истечение срока договора должно быть обусловлено фактом увольнения с государственной службы либо прекращение договора с одним управляющим должно предполагать одновременное заключение с другим. Объектом договора являются, наряду с долями в товариществах, акции, иные ценные бумаги и иное имущество, задействованное в коммерческом обороте. Однако следует иметь в виду, что, если будет установлено, что государственный служащий дает доверительному управляющему текущие указания по управлению доверенным имуществом или оказывает в отношении хозяйственных товариществ, в которых он участвует, действия (бездействие), ведущие к увеличению его дивидендов, такая деятельность все равно может быть расценена как предпринимательская, несмотря на передачу имущества доверительному управляющему.

--------------------------------------------------------------------

(1) Проблема соотношения гражданского и транспортного законодательства (а также проблема общего и специального права) в связи с кодификацией гражданского законодательства является спорным (См.: Козлов В.Б., Фалилеев П.А. Соотношение общих и специальных правовых норм на примере гражданского и морского права (критика современного законодательства). "Государство и право", 1997, N 11, с.82-94

(2) Следует заметить, транспортное законодательство 20-30 г.г. предусматривало также правомочие перевозчика, избегая, однако, ее юридической квалификации, называя груз обеспечением платежей. (ст.112 и 113 КТМ 1929 г.). В современной литературе это право уже называется удержанием (См.: Гражданское право. Учебник. Часть 2. (Под ред.А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого) М., 1997, с.386)

-------------------------------------------------------------------------------

<< | >>
Источник: Cправочная правовая система ЮРИСТ. КОММЕНТАРИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН. 2005

Еще по теме Комментарий к главе 44. "Доверительное управление имуществом":

  1. Литература 60.
  2. § 1. История развития института внешнего управления по законодательству России и зарубежных стран
  3. § 1. Типы (виды) обязательств об оказании услуг
  4. 2.2. Обязательства о представительстве
  5. Комментарий к главе 32. "Подряд"
  6. Комментарий к главе 44. "Доверительное управление имуществом"
  7. Комментарий к главе 45. "Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)"
  8. Глава 1. ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
  9. Статья 1012. Договор доверительного управления имуществом
  10. Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом
  11. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ
  12. Статья 1014. Учредитель управления
  13. 5.3. Особенности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации
  14. § 2. Уровни системы объектов недвижимого имущества
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -