§ 1.2 Правовая характеристика договора поставки

Данное определение несколько отличается от законодательного, поскольку содержит указание на то, что поставка является видом купли-продажи.

С учетом общих признаков, характеризующих договор вообще и куплю- продажу в частности, поставке присущи такие признаки, как: -

конссисуальность (поставщик обязуется передать товары покупателю, а последний обязуется их оплатить); -

возмездность, -

двусторонний {синаллагматнчеекий22).

Вместе с тем, выделение поставки как вида купли-продажи произошло благодаря иным признакам, которые, можно сказать, носят квалификационный характер, т.е. отличают договор поставки от иных видов купли-продажи. Остановимся на них подробнее.

1. специальные субъекты, каковыми могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность и именно в рамках этой деятельности заключающие рассматриваемые договоры.

Этот признак прямо определен ст. 506 ГК более 10 лет назад, и до сих пор он является одним из основополагающих и не подвергался критике. Наоборот, использовался как особая заслуга доктринальных исследований, получившая признание законодателя.

В настоящее время, по нашему мнению, необходима новая редакция этого условия договора поставки.

Таким образом, наряду с предпринимательской деятельностью, направленную на систематическое получение прибыли, можно осуществлять иную приносящую доходы деятельность. Обратим внимание, законодатель не выделил здесь критерий системы. Это означает, что такая деятельность может быть периодической.

С этой точки зрения, можно не поддержать мнение известных ученых России, полагающих, что поскольку для некоммерческих юридических лиц сфера предпринимательской деятельности ограничена, то вряд ли можно доказать соответствие закону, например, договора поставки табачных изделий и алкогольной продукции, заключенного спортивными или религиозными организациями1. Пример не удачный, поскольку обозначенные предметы договора явно не соответствуют целям уставной деятельности некоммерческих организаций, и последние не могут совершать такие договоры по прямому указанию закона (абз. 2 п.З ст. 50 ГК). Если же предположить, что сеть спортивных клубов закупает на свой корпоративный праздник (наряду с другими товарами) алкоголь и табачные изделия, то нельзя полностью

1 См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ //под ред Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Ю. Кабалкина* А.Г. Лисицына-Светланова. М. Юрайт-Издат. 2005. С.101.

исключить квалификацию договора как поставку в силу того, что в данном случае будет деятельность, приносящая доход.

Если учесть что, в соответствии со ст. 41 Налогового кодекса РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме (в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 г, N 137-Ф3, вступившей в силу 1 января 2007 г.),23 и далее ст. 82 НК предусматривает; « .

С учетом сказанного, возвращаясь к определению договора поставки, отметим, что социально-экономические преобразования, произошедшие в Российской Федерации за последние годы, выявили новые возможности предпринимательской деятельности, которые нуждаются не только теоретическом осмыслении, но и соответствующем правовом обеспечении. Таким образом, диспозиция ст. 506 ГК явно архаична, поскольку не учитывает новой разновидности предпринимательской деятельности - приносящую доход.

Основываясь на изложенных фактах, предлагаем изложить ст. 506 ГК в следующей редакции;

«Статья 506. Договор поставки

Договором поставки признается вид договора купли-продажи, в котором продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую или иную деятельность, приносящую доход, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным потреблением.»

Характерно, что правом осуществлять приносящую доход деятельность законодатель наделил некоммерческие организации в форме учреждения. Думается, что это не случайно, поскольку изменения действующих законодательных норм об учреждениях25, а также принятие нового ФЗ от 03 ноября 2006 г, № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях», в который уже Федеральным законом от 26 апреля 2007 г. N 63-Ф326 внесены изменения, вступающие в силу 1 января 2008 г., свидетельствуют о появлении новой разновидности учреждения, которая гшеет объем полномочий близкий к коммерческим юридическим лицам, Данное утверждение основа но на том факте, что согласно ФЗ "Об автономных учреждениях" создание автономного учреждения путем изменения типа государственного или муниципального учреждения не является его реорганизацией, тогда как изменение организационно-правовой формы юридического лица по гражданскому законодательству является реорганизацией в форме преобразования.

Основное отличие автономных учреждений (АУ) от остальных видов некоммерческих организаций состоит в возможности АУ выполнять работы, оказывать услуги, относящиеся к его основной деятельности, за плату, и осуществлять иные виды деятельности, поскольку это служит достижению целей создания АУ.

Кроме того к основным отличительным чертам АУ следует отнести: -

отсутствие бюджетно-сметного финансирования, -

отсутствие субсидиарной ответственности собственника, -

самостоятельное распоряжение полученными доходами.

Несомненно, АУ могут заключать все виды предпринимательских

договоров, в том числе поставки, главное, чтобы они не выходили за рамки их уставной деятельности.

Проведенный научно-практический анализ целей создания и правомочий по основной деятельности свидетельствует о рождении новой организационно- правовой формы юридического лица, которое, по сути, занимает промежуточное положение между некоммерческими и коммерческими, приближаясь к последним. Кроме того указанные выше изменения законодательства РФ, по нашему мнению, должны привести к более полному пониманию природы предпринимательской деятельности и ее разновидностям, а также совершенствованию правового регулирования институтов, посредством которых такая деятельность осуществляется.

Актуальность внесенного предложения подтверждается мнением, основанным на действующей редакции ст. 506 ГК РФ, Так, не могут выступать поставщиками оптовые торговые организации, не являющиеся заготовителями соответствующих товаров, а также некоммерческие организации, поскольку они не обладают признаками субъектов, содержащимися в ст. 506 ГК РФ, а именно: в качестве поставщика может выступать лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность и производящее или закупающее реализуемые им товары. Закути товаров для последующей их поставки могут производиться специализированными организациями, профессионально осуществляющими такую деятельность. Вообще термин "закупка" применяется в ГК РФ лишь организациям, осуществляющим контрактацию сельскохозяйственной продукции (ст.

Таким образом, если следовать формальным признакам, то значительная часть договоров, опосредующих гражданский оборот товаров, не может квалифицироваться как поставка. Поэтому в юридической литературе высказано мнение, что договор поставки "наиболее оптимален" для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров27. Однако считать договор поставки "наиболее оптимальным" для регулирования отношений между изготовителями и оптовыми торговыми организациями едва ли верно из-за отсутствия в законодательстве о поставках условий, необходимых для последующей продажи товаров населению.

Правда, в договоре поставки может принимать участие получатель (ст. 509 ГК), который не является стороной по договору, хотя на него могут быть возложены определенные обязанности, такие как принять товар, а иногда и произвести оплату (ст. 516 ГК).

Характеризуя правовой статус договора поставки, обратимся к его предмету. которым согласно ст. 506 ГК РФ являются товары. В этой связи возникает вопрос о соотношении понятия «товар», с объектами гражданских прав. Поскольку ст. 128 ГК не содержит такого вида объекта как товар, обратимся к п. 3 ст. 1 ГК, который устанавливает: «Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации». Далее ст. 2, определяет предпринимательскую деятельность, как деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами .... Наконец, п,1 ст. 454 определяет: по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Примечательно, что в одном предложении закон использует два понятия «вещь» и «товар», причем в первом случае как синоним, а во втором - только товар.

Таким образом, руководствуясь ГК, можно сказать, что товаром является продукт труда, предназначенный для продажи, или товаром может быть любая вещь, не изъятая из гражданского оборота, и предлагаемая к продаже.

Более конкретное определение содержит ст.

Практически такая же дефиниция отражена в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. N 135-ФЭ "О защите конкуренции"29, ст.4 которого формулирует: товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Вместе с тем, следует иметь в виду, что данные понятия заимствованы из более ранних нормативных актов. Так, Государственный стандарт РФ ГОСТ Р

-Л

51303-99 "Торговля. Термины и определения30" характеризует товар как любую вещь, не ограниченную в обороте, свободно отчуждаемую и переходящую от одного лица к другому по договору купли-продажи.

В этой формулировке целесообразно обратить внимание, что товар рассматривается как предмет договора купли-продажи, хотя на момент принятия данного Государственного стандарта уже действовал Гражданский кодекс, ст. 506 которого предусматривала товар как единственно возможный предмет договора поставки, в то время как по купле-продаже объектом могут быть и вещи.

Конечно, можно исходить из того, что договоры купли-продажи и поставки в одинаковой мере выполняют функцию обмена товара на деньги и денег на товар- В соответствии с принципами построения ГК РФ общие положения о купле-продаже применяются также к поставкам, если иное не предусмотрено нормами ГК о договоре поставки. Как отмечено выше специальные правила, регулирующие отношения по поставкам, имеют приоритет над общими положениями купли-продажи.

Ст,11 Таможенного кодекса РФ использует понятие товара применительно к любому перемещаемому через таможенную границу движимое имущество, а также перемещаемые через таможенную границу отнесенные к недвижимым вещам транспортные средства31.

Товаром для целей налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (ст. 38 НК).

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности11 иод товаром понимает являющиеся предметом кнешпетопгонон деятельности движимое имущество, отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и смешанного (река - море) плавания и космические объекты, а также электрическая энергия и другие виды энергии (ст.2)32.

Подводя итог научно-практическому анализу предмета договора поставки, можно сделать вывод, что термин «товар» широко используется в различных сферах предпринимательской деятельности. Характерно, что практически каждый сегмент рынка пользуется собственным определением товара, которое ориентировано на цели деятельности. Более того понятие «товара», используемое ГК, в том числе закрепленное в ст. 506 ГК, не имеет однозначного содержания и поэтому вызывает вопросы при заключении или исполнении договора, а в итоге отрицательно сказывается на квалификации совершаемых сделок.

Таким образом сформулировать общее (универсальное) понятие товара на данном этапе развития общественных отношений нецелесообразно и вряд ли возможно, хотя некоторые его признаки являются трансотраслевыми, необходимыми (существенными). Поясним подробнее.

Общепризнано, что товар, как правовая категория, обладает существенным условием - предназначен для продажи. Если руководствоваться ст.ст, 128 и 129 ГК (в редакции с О ГО 1,2008), то можно сказать, что товаром могут являться: -

вещи, включая деньги и ценные бумаги, -

иное имущество, в том числе имущественные права; -

работы и услуги; -

права на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность) -

материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

Практически каждый объект, входящий в данный перечень, может быть самостоятельным предметом различных гражданско-правовых договоров. Что же касается поставки, то здесь, по нашему мнению, необходимо провести дифференциацию с учетом специального субъектного состава и специфики рассматриваемого договора, а также иных договоров, регламентированных ГК. В частности, из перечисленных видов товара объектами поставки могут быть только вещи и иное имущество, за исключением недвижимого. Товар в поставке рассматривается как материальный объект, продукт труда, обладающий определенной стоимостью и изготовленный для реализации на рынке. Объектами поставки чаще всего выступают партии однородных товаров, оптовые партии и т.п.

С учетом изложенного, целесообразно уточнить понятие товара применительно к поставке, т.е. в ст. 506 « . . , товары (вещи и иное имущество, за исключением недвижимого) обладающие определенной стоимостью, и предназначенные для реализации... далее по тексту.

Такое ограничение предмета (крайняя скудость, как говорит Б.И. Путинский33) объясняется тем, что поставка не имеет статуса самостоятельного гражданско-правового договора, а является, как отмечено выше, разновидностью купли-продажи. Тем не менее, как договор, опосредующий

предпринимательскую деятельность, поставка широко используется на практике. Поэтому предлагаемое уточнение предмета поставки снимет многие разногласия при квалификации договора, в соответствии с которой формулируются все иные условия.

Товар, как предмет договора поставки, с учетом цели - не связанной с личным, ссмсйным, домашним и иным подобным использованием можно классифицировать по следующим признакам;

по степени обработки -

на сырьевые, полуфабрикаты и готовые изделия;

по характеру потребления: -

кратковременного пользования, в том числе разового применения; -

длительного пользования, большинство из них относится к основным средствам;

В зависимости от однородности сырья и материалов, из которых изготовлены товары, их подразделяют на изделия из металла, кожи, стекла и т.д.

Спрос на товары может быть стабильным (устойчивым) или подвергаться определенным колебаниям. С учетом этого выделяют товары стабильного спроса; твердо сформулированного спроса; альтернативного спроса; импульсного спроса; товары со спросом, подверженным резким колебаниям.

Продуманная классификация помогает решать ряд важных организационно- хозяйственных задач: установить специализацию изготовителей, резко ускорить поиск товара и т. п.

В договоре поставки используются устоявшиеся термины и определения,

которые можно сравнить с ИНКОТЕРМСом34, например:

наличные товары (находящиеся во владении продавца к моменту заключения договора); -

будущие товары (находящиеся в процессе производства или подлежащие приобретению продавцом после подписания договора купли- продажи); -

товар, продаваемый с убытком в рекламных целях; -

товары, предназначенные для обслуживания досуга потребителей.

В целях оказания практической помощи лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, при составлении договоров, в том числе поставки, можно использовать опыт ИНКОТЕРМС и систематизировать термины, широко используемые на внутреннем рынке.

Особенностью договора поставки является длительное сотрудничество сторон, которое может продолжаться годами. При таких отношениях в договорах поставки предусматривают передачу товара поэтапно или оговоренными партиями. Кроме того поэтапность может быть обусловлена технологией изготовления товара или потребностями его использования в предпринимательской деятельности покупателя.

Вместе с тем условие договора, предусматривающее поставку товаров отдельными партиями в согласованные периоды в течение всего времени действия договора (ст, 508 ГК) присуще многим видам реализационных договоров, хотя и не предусмотрено в каждом из них. В связи с этим стороны могут по своей инициативе вносить его в содержание заключаемых договоров.

Далее п.2 ст. 508 ГК как особое условие договора названа возможность поставки по согласованному сторонами графику: декадному, суточному, часовому. По нашему мнению, это условие не следует рассматривать особое условие поставки, поскольку графики выполнения договорных обязанностей - важный инструмент упорядочения и повышения эффективности предпринимательской деятельности. К примеру, графики присутствуют практически в каждом договоре оказания транспортных услуг.

Данное условие целесообразно закрепить в ст. 432 ГК как общее (несущественное) условие о заключении договора. Справедливости ради следует сказать, что данная точка зрения не является новеллой. Так, Б,И. Пугинский в 2005 г. писал, что место норме о согласовании графиков вовсе не в параграфе о договоре поставки, а в общих положениях о договоре35.

На практике иногда возникают проблемы, связанные с тем, чго участники гражданского оборота заключают договоры по прайс-листам, которые суды не признают публичной офертой, а заявку, поданную на его основе - акцептом. Свою позицию суды обосновывают тем, что прайс-листы не содержат существенных условий, в них лишь представлена информация о цене товара, предлагаемого к продаже2.

Правовая характеристика любого договора предполагает рассмотрение и анализ его существенных условий. ГК содержит самые общие требования, по которым условия можно отнести к существенным, а именно: -

о предмете договора, -

условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, -

все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Каких-либо иных предписаний о структуре договора поставки ГК не содержит. Поэтому на практике возникает ряд сложностей, связанных с формированием условий договора. В целях упрощения процедуры согласования условий, а также их единообразия арбитражная практика руководствуется следующими: -

предмет договора, -

качество и комплектность товара, -

сроки и порядок поставки товара, -

цена и порядок расчетов за товар, -

тара и упаковка, -

права и обязанности сторон, -

имущественная ответственность, -

заключительные (иные) положения.

Эту структуру можно рекомендовать как основу при формировании разногласий. В то же время не отвергается и другой способ работы над содержанием договора, когда каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы максимально учесть конкретные возможности и интересы контрагентов, обеспечить достижение желаемого результата.

Подводя итог научно-практическому исследованию, проведенному в данном разделе, сделаем выводы:

1. С учетом практики использования поставки в условиях рынка, а также действующего законодательства, регламентирующего эти отношения сформулирована авторская дефиниция договора поставки, которую предлагаем изложить ст. 506 ГК в следующей редакции: «Статья 506. Договор поставки

Договором поставки признается вид договора купли-продажи, в котором продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую или иную деятельность, приносящую доход, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары (вещи и иное имущество, за исключением недвижимого) обладающие определенной стоимостью, и предназначенные для реализации покупателю для использования в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным потреблением.»

Новизна данного определения состоит в том, что оно содержит в себе новый вид деятельности - приносящей доход деятельности, тем самым снимается цель - систематическое получение прибыли, и можно сказать, что к предпринимательской относится деятельность, которая направлена на получение дохода, который не является систематическим.

Кроме того, авторская дефиниция содержит определение товара, сформулированное с учетом целей поставки. Практика показала, что нередко конфликты по договору поставки возникают из-за того, что стороны не оговаривают в условиях договора страну происхождения товара.

2, Термин «товар» широко используется в различных сферах предпринимательской деятельности. Характерно, что практически каждый сегмснт рынка выработал собственное определение товара, которое ориентировано на цели деятельности в данной сфере. Именно поэтому понятие «товара», используемое ГК, в том числе закрепленное в ст. 506 ГК, не имеет однозначного содержания и вызывает вопросы при заключении или исполнении договора, особенно часто такая ситуация возникает, если стороны договора осуществляют свою основную деятельность в разных сегментах рынка.

Исходя из изложенного, сформулировать общее (универсальное) понятие товара на данном этапе развития общественных отношений вряд ли возможно, хотя некоторые его признаки являются трансотраслевыми, необходимыми (существенными).