3. Ограничение правомочии на реорганизацию или ликвидацию

Некоммерческое партнерство основано на членстве граждан п (или) юридических лиц, в го время как фонд такого членст ва не имеет. Высшим органом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов. В структуре органов фонда наибольший вес имеет попечительский совсг, осуществляющий надзор за деятельностью фонда. Ликвидация некоммерческого партнерства осуществляется в общем порядке, установленном Законом о некоммерческих организациях, а фокд может быть ликвидирован только по решению суда.

Учитывая столь существенные отличия между некоммерческим партнерством и фондом, нельзя лишать акционерные общества права на выбор организационно-правовой формы фонда в случае реорганизации.

В настоящее время реорганизация акционерного общества в фонд может быть осуществлена в два этапа: реорганизация в некоммерческое партнерство и последующая реорганизация в фонд, поскольку преобразование некоммерческого партнерства в фонд допускается законодателем (п. 1 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

В связи с этим необходимо внести изменения в п. 1 ст. 20 ФЗ об АО, заменив второй абзац текстом в следующей редакции:

«Общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство или фонд.

Общество по единогласному решению всех акционеров вправе осуществить преобразование и разделение на некоммерческое партнерство и фонд, либо на некоммерческое партнерство и несколько фондов».

Для акционерного общества не предусмотрена возможность реорганизации в учреждение, и это ограничение обоснованно, поскольку было бы сложно определить доли в собственности бывших акционеров - собственников имущества учреждения.

Фонд не может быть реорганизован в юридическое лицо иной организационно-правовой формы, поскольку не имеет членства, а учредители фонда не имеют к нему прав требования и не обладают правами на имущество фонда (ст.

Напротив, собственник учреждения сохраняет право собственности на переданное ему имущество, поэтому закон допускает преобразование учреждения в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (п. 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Та же норма закона допускает преобразование государственных ити муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество в случаях и в порядке, которые установлены законом. Ст. 120 ГК РФ вопросы реорганизации учреждений не регулирует'. Однако вышеуказанные положения о преобразовании частных учреждений на практике применяются судами и в отношении государственных или муниципальных учреждений183.

В то же время, законодатель не предусмотрел такую возможность реорганизации, как преобразование государственного пли муниципального учреждения в унитарное предприятие, что ограничивает его правомочие на реорганизацию. Такое преобразование возможно как с точки зрения юридической техники (учреждения и унитарные предприятия не имеют членства), так и по смыслу закона. Преобразование некоммерческих организаций в коммерческие и преобразование коммерческих организаций в некоммерческие допускается законодателем. Пели основной целью деятельности некоммерческой организации становится извлечение прибыли, ей необходимо осуществить преобразование в одну из организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Безусловно, изменение цели деятельности государственного (муниципального) учреждения должно быть одобрено собственником его имущества с тем, чтобы не пострадали общественно значимые интересы.

В связи с этим п. 2 ст. 120 ГК РФ следует дополнить абзацем следующего содержания:

«Государственное учреждение может быть преобразовано в государственное унитарное предприятие, муниципальное учреждение может быть преобразовано в муниципальное унитарное предприятие» Решение о преобразовании принимается собственником их имущества».

В результате слияния двух акционерных обществ недопустимо образование общества с ограниченной ответственностью, как полагает Я.М.

По существу неверным представляется мнение Я.М. Гританса о том, что «юридическая техника... <законодателя> позволяет осуществить процедуру слияния либо присоединения юридических лиц различных организационно-правовых форм, равно как и слияние (присоединение)

f Гритаис Я.М. Указ. соч. С. 77, юридических лиц тождественной формы с образованием субъекта иной организационно-правовой формы»1,

А.С. Могилевский также полагает невозможной реорганизацию акционерных обществ с участием юридических лиц иных организационно- правовых форм. Однако предлагает законодателю предусмотреть возможность слияния и присоединения с участием коммерческих организаций различных организационно-правовых форм".

Такая возможность, в том числе и для некоммерческих организаций, предусмотрена в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года*. Следует поддержать данное направление развития отечественного законодательст ва.