§3. Нематериальные объекты гражданских прав, используемые исключительно или преимущественно в предпринимательской деятельности

Порядок регистрации юридических лиц регулируется законом, предусматривающим регистрацию различных, в том числе коммерческих юридических лиц в налоговых органах. На сегодня эта процедура регламентируется ст. 51 ГК, Законом «Об акционерных обществах», действующими федеральными законами о некоторых других видах коммерческих юридических лиц, а также Законом от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (РГ, 10 августа 2001 г.; 25 июня 2003 г.).

Право на фирменное наименование имеет свою историю. В русском дореволюционном законодательстве понятие фирмы как особого наименования торгового предприятия встречалось в примечании к ст. 60 Устава торгового, где говорилось о купцах, «производящих торговлю купеческими домами под фирмою». Статьи 220-221 Устава гражданского судопроизводства указывали, что иски к компаниям, обществам и товариществам предъявляются по месту нахождения их правления или фирмы. Ст. 2148 Законов гражданских (т. X ч. 1 Свода законов Российской Империи) определяла, что каждая акционерная компания должна быть «учреждаема под определенным наименованием, от предмета или свойства ее предприятия заимствованным».

Аналогичное положение сохранилось и после 1917 г. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. содержал лишь упоминание о фирме товариществ, акционерных обществ и государственных предприятий. Требования к содержанию фирменного наименования различных типов предприятий раскрывались в отдельных подзаконных актах. Однако в целом вопрос о праве на фирменное наименование в полном объеме урегулирован не был.

Первым нормативным актом, непосредственно посвященным праву на фирму, явилось утвержденное ЦИК и СНК СССР 22 июня 1927 г. Положение о фирме. Данный акт впервые в российском законодательстве раскрывал понятие фирмы, основания и порядок приобретения прав на нее, а также содержание права на фирму.

В настоящее время правовое регулирование отношений, связанных с фирменными наименованиями, осуществляется нормами, содержащимися в ряде законов РФ, подзаконных актов и в международных договорах с участием Российской Федерации. Специальный закон, посвященный фирменным наименованиям, принятие которого предусмотрено п. 4 ст. 54 ГК РФ, в России пока не принят. В ГК имеется около десятка статей, в той или иной степени затрагивающих вопрос о фирменных наименованиях. Центральное место среди них занимает ст. 54 ГК, содержащая ряд нормативных предписаний принципиального характера. Прежде всего, в ней указывается, что все юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, должны иметь фирменное. Иначе говоря, право на пользование фирмой одновременно является обязанностью коммерческой организации.

Поскольку в ст. 54 ГК РФ говорится о том, что юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование, право на фирму признается исключительным правом его обладателя и подлежит государственной регистрации.

Другие нормы ГК содержат требования к фирменным наименованиям отдельных видов коммерческих организаций. Например, в п. 3 ст. 69 ГК РФ указывается на то, что фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество». Аналогичные нормы закреплены в п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 95, п. 2 ст. 96, п. 2 ст. 107, п. 3 ст. 113, п. 3 ст. 115 ГК. В них речь идет о фирменных наименованиях товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества и других видов юридических лиц.

Отдельные правила о фирменных наименованиях содержатся в Законах «О банках и банковской деятельности», «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Последний закон рассматривает использование чужого фирменного наименования в качестве одной из форм недобросовестной конкуренции. Закон от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» обязывает все торговые предприятия, предприятия бытового и иных видов обслуживания иметь вывеску с указанием фирменного наименования, если оно имеется (ст. 7). Закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992 г.

Как отмечалось, до сих пор сохраняет силу Положение о фирме, утвержденное ЦИК и СНК СССР 22 июня 1927 г. Это положение состоит всего из 14 статей, некоторые из которых фактически утратили силу в связи с тем, что они либо вошли в прямое противоречие с принятыми позднее актами, либо утратили актуальность по причине изменения организационно-правовых форм субъектов предпринимательской деятельности. Но поскольку закона, непосредственно касающегося права на фирменное наименование в Российской Федерации не существует и ни один нормативный акт прямо не отменял Положение о фирме, можно сделать вывод о том, что оно является действующим в части, не противоречащей действующему законодательству.

Предприниматель вправе пользоваться фирменным наименованием в рекламе, на вывеске предприятия и в товарных знаках. Он также обязан указывать это наименование в документах (на бланках, в сделках, исковых заявлениях). Поэтому фирменное наименование играет важную роль в конкретных отношениях участников рынка.

Иначе говоря, фирменное наименование служит главным средством индивидуализации предпринимателей.

В юридической литературе фирмой чаще всего называется то наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует его в ряду других участников гражданского оборота. Основное назначение фирмы состоит именно в индивидуализации отдельных участников гражданского оборота. При этом фирменное наименование предпринимателя должно объективно отражать его правовое положение и не вводить в заблуждение других участников гражданского оборота. Фирменное наименование должно содержать соответствующее действительности указание на организационно-правовую форму предприятия (казенное предприятие, общество с ограниченной ответственностью, открытое акционерное общество и т.п.), его тип (государственное, муниципальное, частное), профиль деятельности (производственное, торговое и т.д.), личность владельца.

Чтобы выполнять функцию индивидуализации участников гражданского оборота, фирменное наименование должно обладать отличительными признаками, которые бы не допускали смешения одной фирмы другой. Этим обусловлен принцип исключительности фирмы, в соответствии с которым фирменное наименование должно быть новым и отличным от уже использованных наименований. Сложность состоит в том, по каким критериям определять, различны ли фирменные наименования двух юридических лиц. Высший Арбитражный суд, давший соответствующее разъяснение в письме от 29 мая 1992 г. №С-13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике», определил, что если предприятия имеют различную организационно-правовую форму, которая отражена в их фирменном наименовании, они могут выступать под одним и тем же названием.

Право на фирму не ограничено каким-либо сроком и действует течение всего времени, пока существует данное юридическое лицо. Конечно, в случае изменения организационно-правовой формы предприятия соответствующие изменения должны быть внесены и в фирменное наименование. В некоторых случаях изменения в фирму вносятся по прямому указанию закона. Это происходит, например, при изменении наименования населенных пунктов, названия которых включены в фирму (п. 7 Положения о фирме), или при изменении наименований организационно-правовой формы предприятий с принятием нового нормативного акта, например, в случае, когда акционерное общество закрытого типа стало называться закрытым акционерным обществом.

Отмеченные правила определяют структуру фирменного наименования. То словесное обозначение, которое используется в качестве фирмы, должно строиться по определенным правилам и состоять из относительно самостоятельных частей.

К корпусу фирмы добавляется вспомогательная часть, элементы которой подразделяются на обязательные и факультативные. Обязательным добавлением является специальное наименование предприятия, его номер или иное обозначение, необходимое для отличия одних юридических лиц от других. Роль таких наименований чаще всего выполняют различные условные обозначения в виде оригинальных слов («Пиерия»), имен собственных («Иванов»), географических названий («Ладога») и т.д. Другие добавления, типа указаний «универсальный», «специализированный», «центральный» и т.п., в том числе сокращенное наименование фирмы (ЗИЛ, ЛОМО, КАМАЗ и т.д.), относятся к числу факультативных добавлений, которые могут включаться в фирму по усмотрению ее владельца. Однако эти добавления, как и элементы корпуса фирмы, должны соответствовать действительности и не вводить в заблуждение потребителей и других участников гражданского оборота.101

Кроме того, в соответствии с п. 7 Положения о фирме, в фирму могут быть включены также и другие обозначения. Ни Положение о фирме, ни другие нормативные ак- ты, регулирующие право на фирменное наименование, не содержит указания на то, что обозначения, входящие в состав фирменных наименований, могут быть только словесными. Таким образом, в фирменное наименование предприятий могут быть включены и изобразительные элементы.

Отдельные слова и словосочетания могут включаться в состав фирменных наименований только при соблюдении определенных условий. Так, в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. «О порядке использования наименований «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний» предприятия, учреждения и организации, намеренные использовать эти наименования, слова и словосочетания в своих названиях как имя собственное, должно получить на это предварительное согласие Правительства РФ, а в последующем уплачивать за это специальный сбор в процентном отношении от оборота, который зачисляется в республиканский бюджет РФ.102

Кроме того, Правительство Российской Федерации своим постановлением от 7 декабря 1996 г. №1436 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация», указало, что многие организации своими названиями претендуют на общероссийский статус независимо от реальных масштабов своей деятельности, произвольно используют элементы государственной символики при наличии в названии слов «российский» и «федеральный». Практически неразличимые названия негосударственных организаций и государственных органов вводят граждан в заблуждение. Органы, осуществляющие государственную регистрацию организаций, также не всегда проверяют обоснованность использования в их названиях наименований «Россия», «Российская Федерация» и слова «федеральный». Поэтому согласно данному Постановлению в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования «Россия», «Российская Федерация», слово «федеральный» и образованные на их основе слова и словосочетания применяются в соответствии с актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, а в иных случаях - с разрешения Правительственной комиссии.

Правительственная комиссия должна руководствоваться в своей деятельности следующими положениями: •

наименование «Российская Федерация» используется в полных названиях органов государственной власти Российской Федерации; •

наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и словосочетания не используются, как правило, в названиях организаций, образуемых (учреждаемых) организациями, уже имеющими в своем названии такие наименования, кроме случаев включения ими своего названия в название создаваемой организации»; •

слово «федеральный» используется, как правило, в названиях органов государственной власти Российской Федерации, а также организаций, образуемых с участием государства.

При рассмотрении вопроса о разрешении организации использовать в своем фирменном наименовании наименований «Россия», «Российская Федерация» и производных от них Правительственная комиссия учитывает: •

значимость, характер, масштаб и сферу деятельности организаций в интересах граждан России и государства; •

положение организации в соответствующей сфере деятельности либо на рынках Российской Федерации; производство уникальных, присущих только Российской Федерации видов товаров (работ, услуг); •

национальное представительство Российской Федерации в международных организация; •

представление интересов Российской Федерации на мировом рынке при осуществлении внешнеэкономической деятельности; •

наличие оригинального полного названия, позволяющего отличить его от других названий, а также соответствие его нормам русского и других языков народов России.

При рассмотрении обращений организаций об использовании в их названиях наименований «Россия», «Российская Федерация», слова «федеральный» и образованных на основе их слов и словосочетаний Правительственная комиссия при необходимости запрашивает заключение соответствующих государственных органов общероссийских общественных объединений о целесообразности использования указанных слов в названиях организаций.

Уплату сбора за использование указанных наименований подробно регламентирует Инструкция от 29 июня 2000 г. №63 «О порядке исчисления и уплаты в бюджет сбора за использование наименований «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний», утвержденная приказом Министра РФ по налогам и сборам от 29 июня 2000 г. №БГ-3-02/246 (рег. №2323 ор 25 июля 2000 г. - РГ, 3 августа 2000 г.).

Плательщиками сбора являются организации, в том числе с иностранными инвестициями, являющие юридическими лицами по законодательству Российской Федерации и использующие эти наименования, слова и словосочетания в своих названиях.

Наличие в названиях организаций имен учредителей (собственников), использовавших в них указанные наименования и образованные на их основе слова и словосочетания, не является основаниям для взимания с них сбора, установленного инструкцией (например, строительно-монтажное управление какого-либо министерства Российской Федерации или Московский банк Сбербанка России).

Организации, созданные с участием иностранного капитала, являются плательщиками сбора в общеустановленном порядке в случае, если слово «российское» или его сокращение присутствует в официальном (фирменном) названии, приведенном в учредительных документах (устав организации, договор учредителей или решение о его создании).

Например, Российско-швейцарская организация «Комсак» - является плательщиком сбора, а предприятие «Комсак», учредителем которого с российской и швейцарской стороны выступают соответствующие лица, плательщиком сбора не является. Не являются плательщиками сбора также: -

федеральные органы государственной (законодательной, исполнительной и судебной) власти; -

государственные внебюджетные фонды Российской Федерации; -

бюджетные учреждения и организации, полностью финансируемые из федерального бюджета; -

редакции средств массовой информации (кроме рекламных и эротических изданий); -

общероссийские общественные объединения, а также религиозные объединения; -

сельскохозяйственные товаропроизводители.

К сельскохозяйственным товаропроизводителям относятся организации, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, которая составляет в стоимостном выражении более 50% общего объема производимой продукции, в том числе рыболовецкие артели (колхозы), производство сельскохозяйственной (рыбной) продукции и объем вылова водных биоресурсов в которых составляет в стоимостном выражении более 70% общего объема производимой продукции.103

Инструкция №63 подробно регламентирует размеры ставок сбора и порядок их установления. В частности организациями (в том числе бюджетными, включая финансируемые из федерального бюджета), осуществляющими предпринимательскую деятельность (кроме заготовительной, снабженческо-сбытовой и торговой, в том числе оптовой торговли), сбор уплачивается в размере 0,5% от стоимости реализованных товаров, работ и услуг. В отношении банков, других кредитных и страховых организаций размер сбора устанавливается исходя из стоимости реализованных услуг, определяемой в порядке, предусмотренном правовыми актами.

Под своим фирменным наименованием юридическое лицо совершает гражданско-правовые сделки и иные юридические действия, осуществляет личные неимущественные права, защищает свои нарушенные или оспариваемые права и т.д. Фир- мовладелец вправе помещать свое фирменное наименование на вывесках, бланках, счетах и прейскурантах. Фирменное наименование может использоваться в разнообразных публикациях рекламного характера. Наряду с правом на совершение разнообразных действий по использованию фирменного наименования по своему усмотрению (положительная сторона права на фирму), фирмообладатель вправе требовать от третьих лиц воздержания от любых действий, связанных с неправомерным использованием принадлежащего ему фирменного наименования (негативная сторона на фирму). Разумеется, под использованием фирмы третьими лицами в данном случае понимаются те или иные формы незаконного выступления в обороте под чужим фирменным наименованием. Но фирма юридического лица может, в том числе и вопреки фирмовла- дельца, упоминаться любыми заинтересованными лицами, например, в публикациях, посвященных анализу рынка, различных рейтингах и обобщениях судебной практики.

При этом фирменное наименование не должно искажаться, в частности создавать у публики ложное представление об организационно-правовом статусе юридического лица.

Различают несколько признаков, свойственных праву на фирменное наименование. Прежде всего, данное субъективное право носит исключительный характер. Обычно это означает, что субъект права обладает монополией на реализацию тех возможностей, которые заложены в данном субъективном праве. Далее, право на фирму относится к числу абсолютных прав, т.е. таких прав, которые действуют в отношении всех третьих лиц, обязанных воздерживаться от нарушения правомочий, предоставленных их владельцам. Иными словами, фирмовладельцу противостоит не какое-либо конкретное лицо, обязанное совершить или наоборот, воздержаться от каких-либо действий, а в третьи лица, на которых лежит обязанность не нарушать право на фирму и не препятствовать фирмовладельцу в осуществлении его правомочий.

Право на фирму характеризуется как личное неимущественное право. Данное право органически связано с деловой репутацией юридического лица, а также с правом на защиту чести и достоинства лиц, владеющих предприятием. Однако данное право также тесно связано и с материальным положением предпринимателя от известности его фирмы и отношения к ней контрагентов и потребителей. Поэтому фирменное наименование нередко получает достаточно конкретную стоимостную оценку в составе нематериальных активов предприятия, а нарушение права на него может повлечь за собой возмещение причиненных убытков.104

В соответствии с п. 4 распоряжения мэра г. Москвы от 26 ноября 1997 г. №925-РМ «Об использовании московской символики в наименованиях и реквизитах юридических лиц» использование наименования «Москва» и образованных на его основе в слов и словосочетаний, изображений и наименований архитектурных и исторических памятников города Москвы в названиях и реквизитах (круглой печати, штампах, фирменных бланках) юридических лиц и регистрация их учредительных документов допускается только при наличии разрешения Межведомственной комиссии.

Юридические лица, претендующие на использование в своих названиях и реквизитах наименования «Москва», образованных на его основе слов и словосочетаний, изображений и наименований архитектурных и исторических памятников города Москвы, представляют в Межведомственную комиссию заявления и сведения о характере, масштабах и сферах деятельности юридического лица. Межведомственной комиссии предоставляется право обращаться с запросами в комиссии Городской Думы, департаменты и комитеты Правительства Москвы о целесообразности использования указанных наименований и изображений, т.е. московской символики.

Более поздний закон г. Москвы «О московской городской символике»105 определил в статье 23, что московская символика может быть использована юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в частности, в наименованиях юридических лиц, зарегистрированных в городе Москве, и порядок использования будет установлен Положением, утверждаемым мэром г. Москвы.

При формулировании фирменного наименования отдельных юридических лиц следует учитывать и другие ограничения. Например, использовать в своем фирменном наименовании слово «банк» и производные от него слова и словосочетания имеют право только те организации, которые обладают правом на осуществление банковской деятельности (ст. 6 Закона РСФСР «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. с последующими изменениями и дополнениями). Аналогичное правило содержит ст. 5 Закона РСФСР «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20 февраля 1992 г. (в редакции Закона РФ от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ) относительно использования наименования «биржа», «торговая биржа» и образованных на их основе словосочетаний.

Кроме того, необходимо отметить, что фирменное наименование должно быть выражено на русском языке, хотя бы в качестве специального наименования и использовалось иностранное слово. В последнем случае по усмотрению правообладателя оно дается либо в переводе на русский язык либо записывается в виде транслитерации буквами русского алфавита. Сущность и содержание права на фирменное наименование. Несмотря на кажущуюся ясность изложенных правил о фирменном наименовании, сущность и содержание права на данное наименование продолжает вызывать дискуссии. В литературе отмечается, что вопросы об индивидуализирующей роли фирменного наименования, о месте фирмы и права на фирму в предприятии как объекте прав по сравнению с другими элементами предприятия являются, пожалуй, наиболее дискуссионными. Институт фирменного наименования вызывает достаточно противоречивые мнения ввиду его особой правой природы: до сих пор среди специалистов нет единого мнения о том, что индивидуализируется им - его носитель или деятельность последнего его предприятие (или предприятия).106

Сущность права на фирму заключается в гарантированной предприятиям юридической возможности выступать в гражданском обороте под собственным фирменным наименованием. Предоставлением такой возможности обеспечивается охраняемый законом интерес участника оборота в должной индивидуализации его деятельности на рынке товаров и услуг. Потребность в такой индивидуализации диктуется рядом факторов и прежде всего жесткой конкурентной борьбой, которая ведется между однородными предприятиями.

Право на фирменное наименование, считается А. П. Сергеев, является в принципе правом не отчуждаемым. В отличие от других объектов промышленной собственности, которые, как правило, могут свободно передаваться другим лицам на договорной основе, фирменным наименованием может владеть только сам фирмообладатель. Продавать фирменное наименование либо предоставлять разрешение на его использование другим лицам фирмовладелец не может. Законом допускается только один случай перехода права на фирменное наименование к другому лицу. Согласно п. 12 Положения о фирме право на фирменное наименование может быть передано другому лицу одновременно с передачей самого предприятия. Возможность такого перехода подтверждает и ст. 132 ГК РФ, которая, с одной стороны, указывает, что предприятие может быть объектом купли- продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, а с другой стороны, определяет предприятие как единый имущественный комплекс, в состав которого входит и право на фирменное наименование. При этом, однако, нужно иметь в виду, что новый владелец предприятия становится обладателем права на фирму не во всех случаях, а лишь тогда, когда, во-первых, на это выразили явное согласие прежний владелец или его правопреемники, и, во-вторых, при условии добавления к фирме указания на преемственную связь прежнего и нового владельцев предприятия, если закон требует отражения в фирменном наименовании юридического лица имени одного или нескольких его участников. В принципе право на фирму действует бессрочно и принадлежит юридическому лицу в течение всего периода его деятельности. Поэтому по общему правилу данное право прекращается одновременно с ликвидацией самого юридического лица. Однако действующее законодательство допускает несколько оснований, по которым право на фирменное наименование может прекратиться досрочно, хотя бы само юридическое лицо и продолжало существовать. Во-первых, фирмовладелец вправе сам в любой момент отказаться от права на пользование конкретным фирменным наименованием. Ничто не может заставить ее владельца выступать в обороте все время под одним и тем же именем. Во-вторых, право на фирменное наименование может прекратиться при переходе предприятия к новому владельцу, если условия такой передачи не предусматривают сохранение за предприятием прежнего фирменного наименования. В-третьих, прекращение права на фирму может быть обусловлено реорганизацией юридического лица, в ходе которой оно может, а иногда и должно изменить свое прежнее фирменное наименование. Наконец, в-четвертых, право юридического лица на дальнейшее пользование конкретным фирменным наименованием может быть прекращено по решению суда ввиду несоответствия его требованиям закона или нарушения охраняемых законом прав и интересов других лиц107.

Иного мнения о сущности фирменного наименования придерживается А. Грибанов, который со ссылками на действующий ГК, Положение о фирме и взгляды других авторов обосновывает свою позицию в статье «Предприятие и фирменное наименование», опубликованной в журнале Хозяйство и право (№11 за 2000 г.). Несмотря на то, - пишет он, - что в обиходе понятие фирмы ассоциируется с хозяйствующим субъектом, производящим товары, выполняющим работы или оказывающим услуги, в строго юридическом, частноправовом смысле под фирменным наименованием (фирмой) понимается имя (наименование), служащее средством участника делового оборота, под которым он совершает сделки, выступает в суде и т.д.108. Термины «фирменное наименование» и «фирма» являются равнозначными.

Нормативной базой для фирменных наименований в российском законодательстве в настоящее время служат Гражданский кодекс РФ (главным образом ст. 54) и Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 года109. Мнение о том, что оно фактически утратило силу, «поскольку его содержание перекрыто нормами ГК»110, некорректно, ибо данное Положение включает нормы, не отмененные Кодексом, но имеющие важное значение, в целом же можно сказать, что Положение действует в части, не противоречащей новому законодательству.

Действующее законодательство РФ не содержит определения фирмы. Оно лишь указывает, что «юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование» (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Следовательно, фирменное наименование - обязательный элемент любой коммерческой организации, который индивидуализирует ее в деловом обороте.

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования, под которым в соответствии с п. 8 Положения о фирме понимается его использование в сделках, на вывесках, в объявлениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т.п. Как указывает Г.Ф. Шершеневич, фирма вовне выражается в том числе в подписи, которую употребляют на деловой документации, корреспонденции111. Лицо, неправомерно использующее чужое фирменное наименование, по требованию обладателя права на него обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки (абз. 3 п. 4 ст. 54 ГК РФ). Из п. 11 Положения о фирме следует, что нарушением права на фирму является пользование другим лицом тождественной или сходной фирмой при условии, что вследствие тождества или сходства фирм возникает возможность их смешения.

На сегодняшний день отсутствует какая-либо специальная регистрация фирменного наименования, поэтому, как справедливо указывается в юридической литературе, оно регистрируется одновременно с регистрацией юридического лица и с данного момента приобретает правовую охрану112. Кроме того, авторами этих работ совершенно обоснованно ставится под сомнение правомерность охраны фирменных наименований при условии их специальной регистрации, которая, возможно, со временем будет введена, ибо это противоречило бы Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в которой Россия также участвует113.

Такая охрана права на фирму объясняется его существенным экономическим значением. Осуществляя производство товаров, выполнение работ или оказание услуг через одно или несколько принадлежащих коммерческой организации предприятий, организация приобретает определенную репутацию, которая, прежде всего, ассоциируется с ее фирменным наименованием. Как пишет германский специалист по торговому праву П. Шустер, «фирма может получить известность, снискать уважение, свидетельствовать о солидности или кредитоспособности ее обладателя»114. По мнению Г.Ф. Шер- шеневича, «экономическое значение фирмы заключается в той ценности, какую имеет хорошо поставленное предприятие благодаря своей известности среди публики»115. Поэтому право на использование фирменного наименования (право на фирму) имеет экономическую ценность, выступая в качестве одного из видов промышленной собственности. В силу ст. 132 ГК РФ право на фирму может переходить в составе предприятия к новому владельцу последнего.

Сходной позиции придерживается также В.Ю. Бузанов, который также с многочисленными ссылками на других авторов анализирует проблему места фирменных наименований в гражданском обороте. По его мнению, вопрос оборотоспособности фирменных наименований в настоящее время является дискуссионным в литературе. Несмотря на свое, казалось бы, однозначное разрешение в законодательстве - право на фирменное наименование является одним из элементов, входящих в состав предприятия и отчуждается вместе с ним (ст. 132, ст. 559 ГК РФ) - в современных публикациях прослеживается тенденция свести данное право к сугубо личному и потому неотчуждаемому.

Так, например, по мнению Г.Е. Авилова, включение в состав предприятия права на фирменное наименование является юридической «неточностью», поскольку «в современном российском праве оно является средством индивидуализации не предприятия, а его собственника - коммерческой организации».

Отсюда делается вывод, что переход права на фирменное наименование к покупателю предприятия (как это предусматривает п. 2 ст. 559 ГК РФ) «не может иметь места»116.

В принципе, аналогичной точки зрения придерживается В.О. Калятин. Фактически единственным случаем перехода права на фирменное наименование он считает реорганизацию правообладателя в различных ее вариациях117.

И.В. Елисеев, напротив, полагает, что в данном случае целесообразно следовать буквальному смыслу закона - п. 2 ст. 559 ГК РФ, «включая фирму в предмет договора продажи предприятия»118.

Проблема фирмы не является новой в цивилистике, ее затрагивали в своих работах А.И. Каминка, В.В. Розенберг, B.C. Удинцев, Г.Ф. Шершеневич. И, тем не менее, российские ученые так и не смогли выработать единого взгляда на «природу фирмы по русскому праву». В основном это объяснялось состоянием действовавшего на тот момент законодательства, которое, по словам В. Удинцева, лишь признавало институт фирмы, но не содержало норм ни о возникновении фирмы, ни о ее защите и передаче, предоставляя разработку этих вопросов судебной практике119.

Едва ли не единственное отчетливое упоминание о «торговле под фирмою» содержалось в примечании к ст. 60 Устава торгового, где говорилось о купцах, «производящих торговлю купеческими домами под фирмою». В своем решении по делу известной полтавской табачной фабрики «М. Дурунчъ» Сенат дал следующее толкование понятия «фирмы»: фирма есть внешнее название или имя, даваемое лицом, производящим торговлю, своему торговому делу или предприятию120.

Как отмечал В.В. Розенберг, из других сенатских решений видно, что право на пользование фирмой передаваемо и в порядке наследования и посредством договорных соглашений, но переход фирмы связан с переходом торгового предприятия121.

Не осталось в стороне и Министерство юстиции, изложив «свой взгляд на сущность фирмы по русскому праву». «Хотя в действующем законодательстве не имелось точных постановлений о том является ли фирма именем предприятия или его хозяина, - констатировало оно в ответ на запрос Министерства торговли и промышленности, - тем не менее, торговые обычаи и судебная практика всегда склонялась к тому, что совпадения гражданского имени купца с фирмою не требуется ни при самом возникновении предприятия, ни при переходе его к другим лицам. В настоящее время в действующих законах установлено вполне определенно, что фирма есть имя не купца, а дела».

Таким образом, в процессе своей хозяйственной деятельности предприятие как бы «олицетворяется», забирая на себя часть индивидуализирующей нагрузки фирмы. Вместе с этим произошла и определенная метаморфоза права на фирму. Из права сугубо личного оно превращается в право имущественное, воплощая в себе репутацию организации и ее предприятия.

Учитывая изложенное, можно сделать вывод, что право на фирменное наименование является правом отчуждаемым. Передавая покупателю право на свою фирму, продавец фактически продает ему свою репутацию, свои шансы на успех в конкурентной борьбе. Передача этого права возможна лишь с одновременной передачей предприятия (бизнеса). Без дела у предпринимателя нет репутации, а переход права на фирму не имеет смысла122.

Защита права на фирменное наименование осуществляется способами, предусмотренными ст. 12 ГК. Это: •

признание права на фирму; •

восстановление положения, существовавшего до нарушения права на фирму, и пресечение действий, нарушающих данное право или создающих угрозу его нарушения; •

признание недействительным акта государственного органа, в частности акта регистрации товарного знака, в котором незаконно использовано фирменное наименование или его часть; •

возмещение причиненных убытков.

Выбор конкретного способа защиты из числа возможных предоставляется самому потерпевшему, однако обычно он предопределен характером совершенного правонарушения.

Основным нарушением права на фирму является использование третьими лицами фирмы, тождественной или сходной до степени смешения с фирмой того юридического лица, которое обладает на нее исключительным правом. При этом речь в большинстве случаев идет о неправомерном использовании специального условного наименования юридического лица, т.е. той части фирменного наименования юридического лица, которая и предназначена для отличия одних юридических лиц от других.

Способом защиты в данном случае будет требование о признании права на фирменное наименование, которое сочетается с требованием о прекращении дальнейшего использования фирмы ответчиком.

В случае, когда два лица имеют одно и то же фирменное наименование, нарушается субъективное право предпринимателя. Поэтому с иском о защите нарушенного субъективного права - изменения наименования ответчика, предприятие вправе обратиться в арбитражный суд, который должен принять такой спор к рассмотрению и разрешить его по существу. Одновременно следует привлечь в качестве третьего лица на стороне ответчика орган, зарегистрировавший ответчика123.

Однако нельзя забывать, что позиция арбитражного суда по данному вопросу довольно категорична - только по тождественности специальной части фирменного наименования юридического лица нельзя судить о тождественности или сходстве до степени смешения самих фирменных наименований. Если юридические лица имеют разную организационно-правовую форму (ЗАО и ОАО), они различны.

Так, закрытое акционерное общество «Союзтеплострой» обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Инженерный центр» АС «Теплострой» о признании права на фирменное наименование, об обязании ответчика прекратить его использование и о внесении изменений в учредительные документы и товарный знак. Данный процесс знаменателен тем, что Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ удовлетворил протест заместителя председателя данного суда, отменил ранее принятые решения по данному делу и направил его на новое рассмотрение на том основании, в частности, что суд первой инстанции не определил, каково же было фирменное наименование истца и ответчика, не включив в состав фирменного наименования организационно-правовую форму сторон и тип акционерного общества, а анализировали лишь производственную часть фирмы.

Помимо рассмотренного способа нарушения, право на фирму может быть нарушено путем использования названия предприятия в товарном знаке, зарегистрированном на имя другого лица. Согласно п. 2 ст. 7 Закона РФ о товарных знаках не допускается регистрация в качестве товарных знаков известных на территории РФ фирменных наименований (или их части), принадлежащих другим лицам, получившим право на эти наименования ранее даты поступления заявки на товарный знак в отношении однородных товаров. Указание закона на «однородность товара» свидетельствует о том, что в принципе использование в товарном знаке чужой фирмы или ее части не исключено. Все дело сводится к тому, ведет ли это к смешению товаропроизводителей в глазах потребителей и участников оборота. Если предмет деятельности фирмовладельца и владельца товарного знака совершенно не совпадает, и они не соприкасаются на рынке, то использование в товарном знаке элементов чужой фирмы нарушением не является. Напротив, маркировка товарным знаком, близким к фирменному наименованию юридического лица, выпускающего аналогичную продукцию, может быть признано актом недобросовестной конкуренции, запрещенной действующим законодательством.

Способом защиты права на фирму в данном случае является требование фирмов- ладельца о признании недействительной регистрации товарного знака. В соответствии с Законом нарушением права на фирму должно, безусловно, считаться и искажение третьими лицами истинного фирменного наименования юридического лица. Например, такие действия, как неправильное обозначение организационно-правовой формы юридического лица; нарушение избранного учредителями и закрепленного ими в фирменном наименовании порядка указания их имен, когда это требуется по закону; искажение специального названия предприятия и т.п., способны нанести значительный вред деловой репутации юридического лица и потому также запрещены законом. Способом защиты является требование о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права на фирму. Это может быть достигнуто путем внесения нарушителем соответствующих исправлений в документы, справочники, рекламные материалы и т.п., путем публикации за счет нарушителя извещения об имевшем место нарушении и сообщения публике точного фирменного наименования юридического лица.

Если в результате любого из рассмотренных нарушений права на фирменное наименование его обладателю причинены убытки, он имеет право на их возмещение в полном объеме. Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно было произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В качестве реального ущерба могут, в частности, выступать затраты юридического лица, связанные с переменной им фирменного наименования, которое скомпрометировано выступлением ответчика в обороте под таким же или сходным наименованием; расходы на дополнительную рекламную кампанию, призванную загладить причиненный ответчиком вред; стоимость публикаций, разъясняющих другим участником оборота и потребителям, что ответчик не имеет никакого отношения к потерпевшему.

Как упущенная выгода могут рассматриваться потери фирмовладельца, связанные со снижением его доходов вследствие неправомерных действий ответчика по использованию фирмы для собственного обозначения, применению в товарном знаке или ее искажению. Указанный вид убытков в рассматриваемой сфере встречается наиболее часто, хотя пока устоявшейся судебной практики на этот счет в РФ не сложилось. Основная трудность здесь заключается в обосновании истцом конкретного размера упущенной им выгоды. В известной степени эту задачу облегчает норма ч. 2 п. 2 ст. 15 ГК, гласящая, что «если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы». Доказать размер доходов правонарушителя значительно легче, чем собственные потери в виде недополученных доходов. Если, однако, этот способ расчета упущенной выгоды в конкретной ситуации не применим либо полученные нарушителем доходы не идут ни в какое сравнение с потерями потерпевшего, последний должен доказать их размер, что в принципе является достаточно трудной задачей.

Примером защиты права на фирменное наименование может служить постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по делу №7570 / 98. Фабула дела заключалась в следующем. ЗАО обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском к ООО о признании права на фирменное наименование, об обязании ответчика прекратить его использование и о внесении изменений в учредительные документы и товарный знак. Как видно из материалов дела, ЗАО является правопреемником треста «Союзтеплострой» и было зарегистрировано как АОЗТ «Союзтеплострой» решением Калининского исполкома города Москвы от 19 декабря 1990 г.

Согласно п. 1.4 устава (изменения в который зарегистрированы 5 сентября 1996 г.) полное официальное наименование истца Закрытое акционерное общество «Союзтепло- строй», сокращенное - ЗАО «Союзтеплострой».

По материалам дела судом установлено, что ООО «Инженерный центр АС «Теп- лострой» является правопреемником товарищества «Инженерный центр АС «Тепло- строй», зарегистрированного постановлением исполкома Курчатовского района города Челябинска от 19 сентября 1991 г.

В соответствии с п. 1.4 устава (зарегистрированного 2 августа 1995 г.) полное наименование предприятия - общество с ограниченной ответственностью «Инженерный центр АС «Теплострой», краткое - «ИЦ АС «Теплострой». Обращаясь в арбитражный суд с иском к ООО «Инженерный центр АС «Теплострой» истец полагал, что ответчик нарушает его исключительное право на использование фирменного наименования. Нарушение заключается в использовании фирменного наименования, сходного до степени смешения с давно известным фирменным наименованием истца.

В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ.

Согласно ст. 87 (п. 2), 97 (п. 2) ГК РФ, п. 1 ст. 4 Федерального закона № «Об акционерных обществах», п. 2 ст. 4 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» фирменное наименование акционерного общества должно содержать обязательную часть, то есть указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое), а общества с ограниченной ответственностью - слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование служит средством индивидуализации юридического лица.

Суд первой инстанции вопреки названным нормам закона неправильно квалифицировал вопрос о том, какое наименование является фирменным наименованием истца, а какое - ответчика, не включив в понятие фирменного наименования, охрана которого испрашивалась, указание на организационно-правовую форму и тип акционерного обществу.

Суды апелляционной и кассационной инстанции обоснованно указали на неправильное толкование понятия фирменного наименования, данное судом первой инстанции. Однако при исследовании вопросов о наличии сходства либо различия каждого фирменного наименования, возможности их смешения и введения в заблуждение потребителя также неправомерно анализировали лишь так называемую специальную, т.е. произвольную часть фирменного наименования.

Кроме того, в качестве доказательства наличия определенного сходства, невозможности индивидуализации юридических лиц с указанным фирменными наименованиями и введения вследствие этого в заблуждение потребителей, суды учитывали экспертное заключение. Между тем арбитражный суд в нарушение требований ст. 66 АПК РФ поставил на разрешение эксперта вопросы, которые не входят в его компетенцию или составляют сферу деятельности самого судьи (является ли организационно-правовая форма предприятия (организации) частью фирменного наименования).

В заключении экспертизы обращалось внимание суда на неправомерность постановки подобных вопросов, но этому обстоятельству не было дано оценки. В связи с изло- женным следует признать, что названные судебные акты приняты с нарушением норм материального права и по неполно исследованным обстоятельствам и материалам дела.

При новом рассмотрении спора суду было поручено уточнить объем и характер исковых требований, выяснить предмет жалобы истца: использование чужого наименования или использование сходного в целях недобросовестной конкуренции. Надлежит исследовать вопросы о степени сходства полных фирменных наименований сторон (установив признаки сходства и различия), при наличии сходства установить возможность индивидуализации юридических лиц, а также вероятность их смешения при участии в хозяйственном обороте.

Необходимо также исследовать доводы заявителя и представленные им доказательства использования ответчиком сходного наименования в целях недобросовестной конкуренции. Следует уточнить требования истца, заявленные в отношении товарного знака ответчика, поскольку требование о внесении изменений в зарегистрированный ответчиком на свое имя товарный знак не подлежало рассмотрению в арбитражном суде. Такой способ защиты гражданских прав не предусмотрен Законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

Решение о признании исключительного права ЗАО «Союзтеплострой» на фирменное наименование, зарегистрированное в установленном порядке, также подлежит отмене, так как суд не проверил, оспаривает ли ответчик право истца на его фирменное наименование.

Дополнительная литература •

Бузанов В.Ю. Правовой режим фирменных наименований в российском гражданском праве// Автореферат канд. дисс. М., 2003 г. •

Гайбатова К.Д. Предприятие - объект гражданских прав. Автореферат канд. дисс. М., 2002 г. •

Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование. М., 1997. •

Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. СПБ., 1995 г. •

Скворцов О.Ю. Регистрация сделок с недвижимостью - правовое регулирование и судебно-арбитражная практика. М., 1998.