§2. Материальные объекты гражданских прав, используемые исключительно или преимущественно в предпринимательской деятельности

юридического лица (субъекта прав) - унитарное (в том числе казенное) предприятие (ст. 113-115 ГК), малое предприятие, совместное предприятие, народное предприятие; •

объекта прав - имущественного комплекса (ст. 132, 559 и др. ГК); •

недвижимых элементов предприятия как имущественного комплекса, строящегося или реконструируемого по договору строительного подряда (п. 1, 2 ст. 740 ГК).

Гражданское законодательство предусматривает наряду с предприятиями как недвижимостью, используемой в предпринимательской деятельности, иные имущественные комплексы, отличные от предприятия, но с аналогичными составляющими (вещи, отношения, исключительные права). Имущественный комплекс, именно комплекс, а не сложная вещь, может быть также выражен в виде действующего организованного механизма - с имуществом в виде вещей и отношений. Таким совокупным имуществом будут являться, например, функционирующий загородный комплекс летнего отдыха для детей, музейный комплекс и другие.

Допускаемая законом возможность использования в качестве предмета залога «иного имущественного комплекса» (п. 2 ст. 340 ГК), а в качестве объекта доверительного управления - «другого имущественного комплекса» (п. 1 ст. 1013 ГК) не только дополнительно характеризует предприятие как объект права, но и представляет интерес для определения границ и содержания имущества иных субъектов права. Имущественный комплекс останется только имуществом, если он не задействован в экономическом обороте. Предприятием имущественный комплекс становится только в том случае, когда посредством его вещного и обязательственного содержания и проявления осуществляется участие субъекта- собственника в гражданском обороте, извлекается стабильный (и это очень существенно) и определенно прогнозируемый доход, появляются материальные блага.

Вместе с тем допускается возможность возникновения права собственности на имущественный комплекс в виде предприятия у субъектов, основные цели деятельности которых не включают получение прибыли, но законодательство допускает для таких некоммерческих организаций (фонд, автономная некоммерческая организация и т.п.) возможность участия в предпринимательской деятельности.97

В соответствии со ст. 132 ГК предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. При этом предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Предприятие в целом и его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности.

Таким образом, предприятие - это прежде всего единый имущественный комплекс, включающий все виды имущества, предназначенные для осуществления определенной деятельности, - земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на фирменное наименование, товарные знаки (знаки обслуживания) и другие исключительные права. Иначе говоря, при совершении сделок с предприятием их предметом являются все перечисленные виды имущества. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или договором. Так, согласно п. 2 ст. 340 ГК в состав предприятия, являющегося предметом ипотеки, помимо указанного имущества входят права требования и исключительные права, которые залогодатель может приобрести в период ипотеки. Напротив, ст. 559 и 656 ГК предусматривают, что при продаже и аренде предприятия права продавца (арендодателя), полученные им на основании разрешения (лицензия) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю (арендатору).

Вместе с тем предприятие как объект прав - это имущественный комплекс, который используется только для осуществления предпринимательской деятельности, связанной с получением прибыли.

При совершении сделок с имущественным комплексом юридического лица последнее не прекращает свою деятельность в качестве субъекта гражданского права. Если юридическое лицо ликвидируется как субъект гражданского права, предприятие является уже не единым имущественным комплексом, а лишь отдельными видами имущества. Помимо этого в него не входят долги юридического лица.

Предприятие может быть объектом различных сделок: купли-продажи, залога, аренды, наследования и др., как в целом, так и в части. Однако согласно п. 4 ст. 575 ГК предприятие не может быть предметом дарения в отношениях между коммерческими организациями. В качестве части имущественного комплекса может выступать и имущество филиала, в том числе его права и обязанности, приобретенные от имени юридического лица.

Характеристика предприятия как имущественного комплекса предполагает его отграничение от другого имущества, в том числе имущества владельца предприятия и от иных имущественных комплексов, не признаваемых предприятиями.

Как отмечается в литературе, вся общая совокупность вещей, принадлежащих обладателю предприятия, - это более широкая группа предметов материального мира, объединенная общей принадлежностью определенному лицу на праве собственности или иных вещных правах. В этом общем объеме вещей (составляющих вещный актив лица) выделяются определенные группы материальных предметов, объединенных общим назначением, технологическим процессом, а также единым названием.

В этом смысле предприятие может выступать в качестве объекта гражданского права либо как имущественный комплекс, объединяющий вещи и имущественные права, либо как имущественный комплекс, состоящий только из определенной совокупности имущественных прав и обязанностей.

По ГК РФ вещный момент в имущественном комплексе имеет или во всяком случае должен иметь преобладающий удельный вес. Более того, законодатель прямо исходит не только из вещного характера предприятия, но и весьма определенно констатирует, что «предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью».

Предприятие, оставаясь по форме недвижимым имуществом, по сути зачастую является (или стремится к этому по целевой установке и месту в предпринимательском обороте) комплексом хозяйственных связей, «раскрученным» именем, где материальная основа - место расположения производственного или иного оборудования постепенно становится второстепенным и по значимости в структуре имущественного комплекса, и в денежно-стоимостной иерархии, уступая главенствующее значение действиям других лиц (права и долги) и торговой (промышленной) марке.98

Придание законодателем предприятию статуса недвижимости обусловлено рядом причин, в частности наличием в большинстве имущественных комплексов таких недвижимых вещей как земля, здания и сооружения. Кроме того, предприятия - это одна из основ экономического благосостояния общества.

В современной юридической науке продолжаются поиски оптимальных норм регламентации предприятия как имущественного комплекса, используемого исключительно в предпринимательской деятельности. В частности предлагается уточнить понятие, состав и порядок государственной регистрации вещных прав на него как вид недвижимости.

Своеобразие и сложность такого объекта, как предприятие обусловили возникновение многих вопросов, подлежащих разрешению в законодательстве. Это - проблемы, связанные с установлением состава предприятия, законодательным оформлением процесса его приобретения, осуществлением и защитой права собственности на предприятие, охраной прав и интересов его кредиторов при передаче (отчуждении) предприятия, с определением цены предприятия и др.

В составе предприятия выделяют различные виды имущества: движимые и недвижимые вещи, права требования, долги; некоторые исключительные права и другие нематериальные элементы.

Передача имущественных прав и обязанностей в составе предприятия осуществляется в рамках гражданско-правовых договоров, а не административных актов, как ранее. При этом такие договоры имеют своим предметом все имущество, составляющее предприятие. Если в составе предприятия можно выделить отдельные комплексы (структурные подразделения), то передача их возможна только в случае реорганизации собственником предприятия (выделение, разделение и т.п.).

Особыми нематериальными активами предприятия на практике признаются фактическое положение на рынке, сложившиеся деловые связи, приобретенная репутация, составляющие шансы предприятия. Шансы представляют собой перспективы предприятия, оцененные в денежном выражении по особым методикам. Они прямо влияют не только на доходность предприятия, но и на его рыночную стоимость.

Заслуживают одобрения и поддержки предложения о том, что передача предприятий из собственности одного публично-правового образования в собственность другого такого же образования после распределения публичной собственности по «уровням» в соответствии с законом должна осуществляться на основании гражданско-правового договора, а не путем издания административно-правового акта «о передаче имущества».

Как известно, за рубежом длительное время предприятие традиционно рассматривалось как объект права, «сумма вещей, прав или фактических отношений (возможности, добрая воля), которые через посредство субъекта прав (предпринимателя) связаны в организационное единство» (Л. Эннекцерус). Внутри имущества коммерсанта предприятие обладает относительной обособленностью. В последнее время отмечается тенденция персонификации предприятий, превращения их из традиционных объектов в субъекты правоотношений. Это связано с возрастающей ролью в регулировании экономики административного, финансового, налогового, трудового права.

В нашей стране в советский период понятием «предприятие», напротив, обозначался особый субъект права - несобственник имущества.

К числу имущественных комплексов, используемых в предпринимательской деятельности, относятся инвестиционные фонды. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 29 ноября 2001г. №156-ФЗ « Об инвестиционных фондах» (РГ, 4 декабря 2001 г.) инвестиционный фонд - это находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.

Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях такие слова в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных законом. Иначе говоря, акционерный инвестиционный фонд - это уже не объект, а субъект прав. Его отличие состоит в том, что он не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности. Кроме того, акционерный инвестиционный фонд вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).

Положения Федерального закона «Об акционерных обществах» распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных Федеральным законом «Об инвестиционных фондах». В частности, имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда, в соотношении, определенном уставом фонда.

При этом инвестиционные резервы (т.е. активы фонда) должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании. Далее, акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Он также не вправе осуществлять размещение акций путем закрытой подписки.

Открытое акционерное общество, фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд», не имеющее лицензии, не вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг. Наконец, акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией.

В отличие от акционерного, паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. В соответствии с постановлением федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 27 апреля 2002 г. №15/пс (per. №3471 от 28 мая 2002 г. имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, по достижении которого этот фонд является полностью сформированным, не может составлять менее: 2,5 млн. руб. - для открытого, 5 млн. руб. - для интервального и 2,5 млн. руб. - для закрытого паевого инвестиционного фонда (РГ, 30 мая 2002 г.).

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. Однако он должен иметь название (индивидуальное обозначение), идентифицирующее его по отношению к иным паевым инвестиционным фондам. Более того, ни одно лицо, за исключением управляющей компании паевого инвестиционного фонда, не вправе привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова «паевой инвестиционный фонд» в любом сочетании.

Условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом (иными словами - правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом) определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим фондом.

Учредитель доверительного управления передает имущество управляющей компании для включения его в состав паевого инвестиционного фонда с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего данный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускается. Иначе говоря, присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, физическое или юридическое лицо тем самым отказывается от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее этот фонд. Соответствующее право попросту прекращается.

При этом владельцы инвестиционных паев несут риск убытков, связанных с изменением рыночной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд.

Управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам. Она также вправе предъявлять иски и выступать ответчиком по искам в суде в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению паевым инвестиционным фондом.

Кроме того, управляющая компания от своего имени совершает сделки с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, указывая при этом, что она действует в качестве доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д. У.» и указано название паевого инвестиционного фонда.

При отсутствии указания о том, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, она обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ним только принадлежащим ей имуществом. Важно подчеркнуть, что в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами учредители доверительного управления могут передавать только денежные средства.

Как отмечалось, инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда. Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права. Однако в различных паевых инвестиционных фондах правовой режим пая имеет свои особенности.

Так, инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в любой рабочий день. Напротив, инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле на тех же условиях, но не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом.

Инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле, но лишь в случаях, предусмотренных законом, а также право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот паевой инвестиционный фонд, право на получение такого дохода.

Имущество, составляющее инвестиционный фонд, обособляется от имущества управляющей компании этого фонда, имущества владельцев инвестиционных паев, имущества, составляющего иные паевые инвестиционные фонды, находящиеся в доверительном управлении этой управляющей компании, а также иного имущества, находящегося в доверительном управлении или по иным основаниям у указанной управляющей компании. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, учитывается управляющей компанией на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет.

Помимо Федерального Закона от 29 ноября 2002 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» правовой режим паевых инвестиционных фондов как объектов предпринимательской деятельности определяет целый ряд подзаконных нормативных правовых актов. Некоторые из них были приняты ранее и применяются в части, не противоречащей

Закону №156-ФЗ, такие как, например, Указ Президента РФ от 26 мая 1995 г. №756 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации» (с последующими изменениями, в частности в соответствии с Указом от 23 февраля 1998 г. №193).

После принятия Закона №156-ФЗ Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг утверждены, в частности: Порядок ведения реестра паевых инвестиционных фондов (постановление от 27 апреля 2002 г. №14/пс, pe^ №3481 от 31 мая 2002 г. - РГ, 18 июня 2002 г.); Положение о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов (постановление от 7 июля 2002 г. №20/пс, pe^ №3641 от 31 июля 2002 г. - РГ, 14 августа 2002 г.); Положение о системе квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (постановление от 5 июля 2002 г, №27/ пс, рег. №3666 от 6 августа 2002 г. - РГ, 14 августа 2002 г.); Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов (постановление от 14 августа 2002 г. №31/пс, pe^ №3819 от 27 сентября 2002 г. - РГ, 8 октября 2002 г.); Положение о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений к ним (постановление от 11 сентября 2002 г. №35/пс, pe^ №3868 от 18 октября 2002 г. - РГ, 24 октября 2002 г.); Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (постановление от 11 сентября 2002 г. №36/пс pe^ №3875 от 18 октября 2002 г. - РГ, 30 октября 2002 г); Положение о деятельности специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (постановление от 9 октября 2002 г.; №49/пс, pe^ №3950 от 26 ноября 2002 г. - РГ, 4 декабря 2002 г.).