ОСНОВЫ ФОРМИРОВАНИЯ ДОКТРИНЫ ВОЗВРАТНОГО ПРАВА KAK СИСТЕМЫ.
СОПОСТАВЛЕНИЕ C СУЩЕСТВУЮЩЕЙ ПРАВОВОЙ ДОКТРИНОЙ И ВОССТАНОВИТЕЛЬНЫМ ПРАВОСУДИЕМ
КРИТИКА СУЩЕСТВУЮЩЕЙ И ПОИСК НОВОЙ КОНЦЕПЦИИ в любой отрасли человеческого знания начинаются, как правило, при заметном углублении противоречивости действующей отрасли, при накоплении недостатков выше некоего терпимого уровня.
B данном случае, при анализе основных законодательных актов, появляющихся в последнее время, можно наблюдать, как, несмотря на огромные труды по их отработке в рамках прежней доктрины, наше законодательство все же отстает от жизни. Слишком многие появляющиеся нововведения, в целом научно-технический прогресс неуклонно порождают множество вопросов к нему, раскрывают в нем массу неразрешаемых противоречий.Перенос центра тяжести в правоприменительной практике с юридического исследования на социальную оценку и попыткузамены наказания в виде лишения свободы на компенсацию нанесенного ущерба, как оказалось, медленно, не делая революционных сдвигов, «крутых поворотов», можно реализовать в конкретной практике судопроизводства, постоянно расширяя границы возможностей уголовного законодательства.
Данный раздел посвящен введению и обоснованию возможности расширения этих границ и постепенному формированию стройной доктрины возвратного права как практической дисциплины.
Ha наш взгляд, именно эта доктрина способна достаточно быстро и относительно безболезненно вывести из тупика существующую законотворческую и законоприменительную мысль — тупика, замеченного по
1 Доктрина - научная или философская теория, политическая система; руководящий теоретический или политический принцип. Концепция - TO или иное понимание явления, система взглядов; основная мысль произведения (Краткий справочник иностранных слов. - М.: Русский язык, 1984).
крайней мере в нескольких разделах судопроизводства. Сейчас трудно сказать, насколько большим или, наоборот, незначительным окажется этот шаг с точки зрения юридической науки; главным, с нашей точки зрения, будет увидеть его вклад с позиции удовлетворения интересов общества, ускорения его социального развития.
За основу при анализе действующей и формировании новой доктрины нами взято углубленное изложение общей системы права, приведенное в обстоятельном недавно переизданном коллективном труде под редакцией В.В. Лазарева - академика РАЕН, представителя Госдумы РФ в Конституционном Суде.
Взятые в кавычки фразы, приведенные ниже, - это цитаты из данной книги.
Следует сразу заметить, что мы, следуя подспудно проглядываемым из текста книги пожеланиям к читателям, - не агностики и не стоим (по крайней мере не хотим стоять) на той точке зрения, что государство и право - явления «вечные» и не поддаются разумному обновлению (развитию). Да это и трудно было бы делать, стоит только вникнуть в примеры судопроизводства, которые наследуют наличествующие более или менее открытые для стороннего глаза противоречия в правовой системе, которые, если взглянуть с позиций интересов общества, совершенно недопустимы. Речь идет о переполненных частными установлениями основных кодексах правовых норм, объемных законах и ведомственных нормативах - см., например, федеральный закон (или законопроект - это пока вопрос) «Об условно-досрочном освобождении» с непереводимым и необъяснимым обилием перечисленных условий такого освобождения, совершенно не доступных запоминанию и пониманию людьми с нормальными способностями и «среднечеловеческим» терпением...
Нельзя не согласиться, что «старое понимание права перестало работать», что «в сознательном запутывании вопроса для кого-нибудь заключается свой интерес». Поиск подходов к новому пониманию права и тем более переход к новой доктрине есть результат «бессилия теоретиков изменить что-либо в существующей деятельности». C этим тоже трудно не согласиться.
Кроме «внутренних» причин, подтверждающих необходимость изменения существующей юридической доктрины, всей массы действующих норм права, есть еще один, куда более важный фактор - внешний, общественный: феноменальная, невероятная затрудненность, а иногда и реальная невозможность точной работы с этими правилами, а отсюда появляется другая их сторона: легкость запутывания любого дела.
Ma-2 Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. - М.: Юристъ, 1997. Автором цитируются темы В.С. Афанасьева, А.П. Герасимова, В.И. Гоймана, Н.Л. Гранат, А.В. Корнева, В.В. Лазарева и Т.Н. Радько.
ло кому не известны случаи «произвола судей, прокуроров и администрации» - произвола вольного и невольного, но прямо проистекающего, во-первых, из невероятной запутанности и «пробельности» законодательства, но главное, во-вторых, ~ от его инертности, постоянного и все более нарастающего отставания от все убыстряющейся жизни; закон становится «и несправедливым, и необоснованным, и нецелесообразным, и народной воли не выражающим». Ha наш взгляд, авторы цитируемой книги достаточно верно определили существующее положение.
Следует отметить, что уже начиная с изложения в цитируемой книге основных понятий права и правовых явлений можно наблюдать определенную алогичность сложившейся системы правосудия.
Например, для квалификации проступка, нарушения, противоправного деяния как правонарушения (только после чего, собственно, и наступают соответствующие последствия для правонарушителя) необходимо выполнение одновременно нескольких требований (условий):
а) действие должно быть доказанно осознанным преступником:
б)действие должно быть противоправным («нет правонарушения, если оно не предусмотрено законом»);
в) за это действие должна быть заранее предусмотрена юридическая ответственность;
г) и, наконец-то! - «не является правонарушением деяние, если оно не причиняет существенного вреда обшеству».
Уже в совместном присутствии этих требований трудно не усмотреть невыполнение основного и обязательного системного принципа: обязательность проверки любой системы на необходимость и достаточность. Вполне возможно, что после такой проверки последует естественный вывод о недостаточной эффективности работы правоохранительной системы уже потому, что лишние требования п. а), б), в) ведут к росту затрат материальных и психологических ресурсов.
Само появление всех этих условий и требований, а главное - столь длительное их сохранение трудно объяснить чем-то иным, кроме как проявлением устойчивых корпоративных интересов творцов права и многих правоприменителей, которым эта многослойность и запутанность привычна или даже в некоторой степени выгодна.Выгода эта может выражаться совсем не обязательно только в материальном смысле:
это, во-первых, огромное поле для проявления ярких творческих способностей ученых, а часто и просто условие выживания лиц, кропотливо покрывающих это поле своими стараниями;
это, во-вторых, и поле для проявления артистических возможностей пламенных ораторов, артистов, умеющих добиться нужного решения суда или ведомственного заседания вне зависимости от общественной полезности или вредности этого решения. Больше того, такое умение добиваться считается особой доблестью (как для хорошей рек-
ламной компании продать свадебное платье 90-летней старушке, одет одетого, закормить сытого, что-то вбить в голову свободному).
Характерно, что несмотря на интенсивную нормотворческую работу дум, правительств, министерств, ведомств, общественных и хозяйственных объединений, на постоянное умножение норм права (праворазрешительных, общедозволительных, правозапретительных, правоохранительных...), неопределенность и пробельность не исчезают, они множатся!
И еще один парадокс, о котором мы упоминали выше: одна, главная половина возникшего противостояния «нарушитель - потерпевший» в нормах права не прописана совсем или почти совсем. Имеются в виду интересы ПОТЕРПЕВШЕГО. Он для законодателя не интересен.
Правда, теоретически в разных статьях, книгах, комментариях и т.д. принято говорить о том, что важнейшим в действии права является «способность права оказывать по крайней мере ценностно-мотивационное воздействие на личность, общность людей» - т.е. фактически на общественные интересы. Также много говорится о социальной ценности права. И, наконец, существует почему-то постоянно забываемое всеми требование к праву (собственно, как и к другим общественным явлениям) занимать ту нишу, где оно необходимо, т.е.
требование занимать ту область социального пространства, в которой право способно оказывать прогрессивное воздействие на общественную жизнь: эффективно направлять человеческую деятельность, где налицо возникновение объективно обусловленной потребности в юридическом регулировании. A где этой потребности нет или она надуманна, нормам права делать нечего.Несмотря на все эти условия, всегда была и пока неизменно остается в силе тенденция «занормировать» все, что только можно. И то, что не нужно.
Кроме самого значимого - вполне естественного требования «социальной защиты отдельного индивида и сообщества людей в целом от произвола и насилия», т.е. кроме требования обеспечения социальной безопасности. Это требование в нынешнем праве практически не реализовано. Также трудно говорить о таком «маловажном» факторе, как право общества на саморазвитие с достаточной скоростью в нужном для него направлении. Это право, в принципе, должно также обеспечивать государство, его законодательство. Например, в нашем праве «поощрение» и «конструктивные рекомендации» как средства интенсификации социального развития рассматриваются лишь как «дополнительные», а, следовательно, как бы и не обязательные. И даже лишние. A потому они тоже не интересны ни правосоставителю, ни правоприменителю.
ВЫВОД: теория правовой системы в ряде сфер общественной жизни уже давно живет своей обособленной жизнью, вне зависимости от 146 практических интересов общества.
Например, в цитируемой нами книге, как, собственно, и во многих других, утверждается, что метод насилия присущ тоталитарным государствам, а вот с помощью правового инструментария будто бы осуществляется «цивилизованное управление» социальными процессами. Ho, как известно, тоталитарное государство тоже может иметь развитой правовой инструментарий. Вопрос в том, каковы конечные цели, каковы руководящие интересы, заложенные в доктрине работающего права, и какова социальная эффективность его «работы».
Если в тоталитарном или демократическом государстве заложены «гармоничное и прогрессивное развитие» личности, общества, и притом с минимальными издержками - то да, это цивилизованное, вернее, прогрессивное управление.
A иначе это инструмент разрушительный, когда вследствие неудачно выбранных или отставших от времени требований скрытно или открыто идет все более заметное «рассогласование интересов общества и воли закона». Причина, следовательно, не в том, используется или не используется правовой механизм, а в его качестве, 6 сущности доктрины, положенной в его основу: диалектической или, как это получилось на сегодня, - догматической, казуистической, жестко занормированной, неподвижной.Строго нормативный, кодифицированный подход как средство поддержания порядка и тем более как средство саморазвития общества перестал работать.
Для того чтобы на новом этапе развития человеческого сообщества наилучшим образом обеспечить такие важнейшие ценностные ориентиры, как СПРАВЕДЛИВОСТЬ, СВОБОДА И ГУМАННОСТЬ, необходимо постоянно менять, совершенствовать общую доктрину права, создавать другие общие правила, «всеобщие и устойчивые», основанные на естественных, природных, глубинных принципах. Только тогда они станут благом на долгие годы.
Подетально-нормативный подход, основанный на строгом соблюдении юридических предписаний, догм, в обществе с быстро растущим правосознанием быстро себя изживает. Уровень нашей образованности, миропонимания вольно или невольно ревизует многое из того, что ранее казалось фундаментальным, незыблемым, единственно верным. И это нормально.
Мы, например, постепенно начинаем понимать, что:
- пороговый, «да-нетный» подход к чему бы то ни было - это подход крайне примитивный и главное - малоэффективный, если не сказать «преступно неэффективный». Он постоянно обрезает наше общественное развитие, ведет нас в тупик;
- всего: еды, информации, денег и т.п. - должно быть совсем не обязательно чем больше, тем лучше; человеку, семье, государству должно быть достаточно оптимального их количества для наилучшего исполнения тех или иных функций. Bce бесполезное - вредно, и это бесполезное чаще всего нагнетается нашим тщеславием, модностью, престижностью;
- СВОБОДУ, которая еще с домарксовых времен определена, казалось бы, раз и навсегда как «возможность делать все, что удобно и что не вредит другому», в динамически развивающемся обществе просто невозможно осуществить. И мы вынуждены - нам никуда от этого не деться - ввести другое ограничение: весь вред должен быть оплачен (компенсирован).
Частное не всегда отвечает требованиям общего. Увы, нередко бывает, что «право не тождественно закону», и закон, любой нормативный акт, «не отвечающий идее права, его природе, ценностям и приоритетам личности, может и должен быть в установленном (?) порядке признан недействительным»... «Ибо он в этом случае правом не является» и никаких «регулятивных», «статических» или «динамических», и уж тем более «охранительных» функций не выполняет. Ho такой санации правовых норм на деле нет. Так право постепенно обесценивается, оно уже не способно «удовлетворять определенные потребности социального субъекта, необходимые, полезные для его существования и развития», оно неспособно оставаться «эффективным инструментом достижения социального мира и согласия, снятия напряженности общества». И уж тем более обеспечивать его развитие, экономический и социальный прогресс. He нужно при этом «зарываться» в многотомные прекрасно выписанные и обоснованные труды теоретиков-юристов, как и в тысячеэлементную схему телевизора, для доказательства их работоспособности. Достаточно посмотреть на экран, на проявление их в жизни.
B идеале важнейшие общественные функции права - регулятивная и охранительная - должны воздействовать на общественные отношения в направлении, целесообразном для его развития. Ha деле эти функции пока лишь карающие, зачастую грубо и неэффективно.
C ПОЗИЦИИ СИСТЕМНОГО ПОДХОДА суть предлагаемого направления совершенствования доктрины права, как и любой функционирующей системы, — во введении различных обратных связей (с «выхода», результата — «на вход», мотивацию).
Чрезвычайно важно, чтобы в любой системе, социальной в том числе, были и отрицательные (стабилизирующие), и положительные (развивающие) обратные связи, причем сами хорошо развитые и развивающиеся.
Главноетребование кэлементам обратной связи — чувствительность к отрицательным и положительным отклонениям от нормы, безынерци- онность всего канала передачи сигнала об отклонении и адекватность преобразования сигнала от датчика в регулирующее (отрицательное или положительное) воздействие на объект регулирования.
Исследователи-юристы не раз отмечали, что в системе правоотношений паложительныеобрэгные связи практически не развиты,
и в настоящей работе мы будем в основном касаемся только связей
отрицательных, т.е. карательных.
B любой системе важнейшим элементом обратной связи является датчик. B правоохранительной системе эту функцию, как известно, выполняют различные органы, осуществляющие контроль, наблюдение, следствие, дознание и т.д.
Канал связи для передачи требуемого воздействия - это вся цепочка от наблюдения (обнаружения) нарушения до вынесения по нему судебного решения и его исполнения. Суть работы суда или иного органа, выполняющего функцию квалификации нарушения или факта, явления, - в преобразовании информации о наблюдаемом преступлении, проступке, о любом «нарушении» в адекватное ему решение - судебное, административное или общественное о размере «кары», «меры ответственности» за это нарушение. Ho зачастую качество вынесения судебного и тем более административного решения существенно определяется не четкими инструкциями, методиками, а квалификацией лица, принимающего решение, его амбициями, корпоративными или личными соображениями, но не общественными интересами.
Именно в этом фрагменте как наиболее насыщенном субъективными моментами, причем моментами, важнейшими для хода дела и тоже сложнейшими, наиболее ярко проявляются все плюсы и минусы, весь концепт господствующей системы права. И именно на эту область направлено острие предлагаемых нами преобразований, в этом вся суть перехода от действующей концепции к концепции возвратного права.
Ранее (раздел 1.3) мы старались показать, что возвратный принцип (оплаты ущерба) действовал и в древности. Имеются некие отрывочные и нестрого установленные сведения о том, что и в советское время были предложения перейти на действенную концепцию, весьма близкую к «возвратной». Ho это были, как сейчас говорят, протоколы о намерениях, довольно умозрительные предложения, не более того. Ибо ранее можно было говорить лишь об очень узком секторе его работы - в пределах экономических отношений. Ведь вплоть до 80-х годов не было надежных и всеохватывающих методов определения всех или хотя бы основных видов ущерба, включая важнейший - социальный.
Работами в области конструирования теоретических и практических методов расчета эффекта и ущерба и разработки механизмов социального развития общества мы заняты с 1973—1974 гг. Bce разрабатываемые нами методы и методики находятся в рамках развития идеи оценки «потребительной стоимости» - направления, крайне мало разработанного в нашей экономике. Они включают в себя такие грани, как определение материального, физического и морального эффекта и ущерба в стоимостной форме, причем фактического и потенциального (см. авторские работы в приводимой ниже литературе). И сейчас можно сказать: да, принципиально вполне возможно конструирование рабочих методик, предназначенных для использования в практике судопроизводства. Именно этим конструированием и будет занята основная часть работ по этой программе, если ее примут на общегосударственном уровне.
Плюс, естественно, разработка эффективно действующих экономических и организационных механизмов реализации возвратного права как важного фрагмента более обшей программы обеспечения безопасности и социального развития страны.
Разработанные методы включают в себя кроме указанных фрагментов определения текущего ущерба и эффекта еще и определение перспективности новых разработок (срока их морального износа), что может быть пригодно, например, при оценке ущерба от угнетения инновационной («новистической») деятельности. Насколько нам известно из сравнения с большинством имеющихся в мире подходов к такой оценке, мы обладаем значительным приоритетом, а также опытом работы в части оценки эффекта, ущерба и сертификации качества товаров и услуг (к началу 2006 г. по нашей системе CCK - см. раздел 4.7 - проведено более 3000 таких сертификаций).
Сейчас метрология социального ущерба и эффекта (социометрия) принципиально вполне подготовлена для оценки ущерба, с которым может встретиться судебная практика. Дело стало за некоторой адаптацией имеющихся рабочих методик к требованиям практики и развитием процедурных вопросов для наилучшего обслуживания новой концепции.
Конечно, целостную доктрину возвратного права еще предстоит создавать. Ho некоторые ее основные положения, уже в принципе ясные из предыдущих разделов, можно попытаться изложить в терминах и понятиях, сложившихся в юриспруденции.
Самое замечательное, что в обновленной правовой системе, как и в хорошем изобретении, в первом, верхнем пункте «формулы изобретения» возвратного права проявляется некоторая возможность использования целого ряда сегодня уже «прописанных» в юриспруденции элементов. Ho прописанных лишь в теории, а не на практике. И все-таки это представляет огромную ценность, ибо значительно упрощает задачу «врастания» нового правосудия в жизнь.
Прежде всего, это провозглашенный приоритет социального, «результатного», над нормативным описанием сути проступка (пусть и в теории). Действительно, «исходными и определяющими для понимания сущностного в правонарушении является представление о том, что оно характеризуется общественнойвредностью и [лишьзатем!!] противоправностью». Заметим это. Больше того, никто из тех, с кем нам пришлось дебатировать на эту тему, — никто! — не мог объяснить, зачем нужно это слово, стоящее после союза «и».
Между тем, опасен этот «аппендикс» не столько фактом своего существования, сколько тем, что эта «приставка», «приклейка» имеет огромную, всепожирающую тенденцию. Ибо на практике «приставку» «противоправное» каждый юрист видит как единственно необходимое. И исходя из него определяет все: ход расследования, дознание и в конце концов принятие тысячами судов десятков тысяч решений. Это происходит несмотря на то, как бы страстно ни выступали теоретики права на тему о том, что:
- «общественная вредность, опасность - основной объективный признак, определяющая черта правонарушения...»;
- «общественная вредность или опасность является объективным свойством, объективным в том смысле, что деяние причиняет вред обществу...»;
- «до [якобы и в самом деле только do] недавнего времени почти общепризнанным считалось, что сам факт запрещения деяния в правотворческом акте определяет противоправность деяния...» -
- нет, не считалось. Он и сейчас в сознании тысяч судей и миллионов граждан считается именно так! Такой подход не только порождал, он порождает правонарушающие акции и, соответственно, не «приводил», как уверяют авторы книги «ТЕОРИЯ ОБЩЕГО ПРАВА И ГОСУДАРСТВА», а все еще приводит к привлечению к ответственности лиц, не только не причинивших вред, но даже приносивших своей деятельностью общественную пользу. C другой стороны, ради достижения сугубо эгоистических целей порождает появление тысяч искателей пробелов и провалов разной ширины и глубины в тысячах действующих нормативных актов. A система правосудия, вместо того, чтобы, действуя с позиции возвратных принципов, подсчитать нанесенный обществу ущерб (будь то сотни рублей или миллиарды долларов), истребовать его и закрыть дело, часто месяц за месяцем откладывает решение - которое действительно бывает крайне сложно принять «под зонтиком» действующей правовой доктрины.
Отсюда следует совершенно однозначный вывод: правоохранительная система не снабжена «механизмами блокирования ложных юридических норм». И вообще ложного нормотворчества, процветающего, как хорошо видно, на «поле» руководящей доктрины. И размножение этих ложных норм идет на всех уровнях нормотворчества, вплоть до высших, со скоростью числа многих принимаемых нашей Думой законов в год.
Что мешало законодателю в недавно принятом Гражданском кодексе (1997 г.) ограничиться духом основополагающей ст. 14 УК РФ с определением преступления, где в ч. 2 прямо устанавливается: «He является преступлением действие (бездействие)... не причинившее вреда...»?
Зачем надо было после статей, обслуживающих основную часть, давать огромный набор статей в Особенной части, например, такой:
«Умышленное причинение тяжкого [это как?] вреда здоровью, опасного [насколько?] для жизни человека,... вызвавшего значительную [?] стойкую [?] утрату общей трудоспособности не менее чем на одну треть [от чего?] или заведомо для виновного [??] полную утрату профессиональной трудоспособности, - наказывается лишением свободы на срок от двух(?) до восьми(?) лет». И так далее и тому подобное. Заметим: здесь, как и везде, - полное забвение интересов пострадавшего!
Предлагаемая концепция, которая кладется нами в основу компенсационно-правовой доктрины возвратного права, с определением и факта, и степени опасности (вредности) любого нарушения, полностью снимает даже упоминание о нормативной пороговой оценке, тем более не no результату, а по процессу ( или способу) нанесения вреда.
Нет и не может быть «юридической ответственности», может быть только «общественная обязанность», и эта единственная обязанность — не наносить ущерб другим. Или его полностью оплачивать. (Плюс, конечно, приносить обществу пользу, чтобы иметь право на потребление результатов труда других).
Между прочим - увы, только между прочим - почти так же искаженная суть была заложена и идеологами социализма в виде формулировки некоего основного принципа социализма, полученной, как нам удалось выяснить, уже ближе к финалу существования «как бы социализма», в результате совершенно искаженного перевода с немецкого: в правильном переводе это звучит так «Каждый по способности, каждому по результатам труда». Как и в основном принципе капитализма («Управлять - значит правильно стимулировать»), и в общечеловеческом понимании («Каждый сам кузнец своего счастья», «За все надо платить» и т.п.). По сути все это одно и то же. И все же постоянно кем-то и как-то искажается.
Как можно видеть, человечество с разных сторон подталкивалось к реализации одного, единого, Природой заданного принципа: действие равно противодействию. Ho оно всеми путями его искажало. И чем дальше, тем больше — видимо, в стремлении сознательного или бессознательного популизма, а возможно, как говорят, и стараниями неких «бесовских» сил. Многие благие намерения в жизни искажаются до неузнаваемости.
Для того чтобы в последующем НОВУЮ КОМПЕНСАЦИОННОПРАВОВУЮ (ВОЗВРАТНУЮ) ДОКТРИНУ не исказили, попробуем выразить ее в иерархическом виде, наподобие принятой у нас и в Европе многозвенной формулы изобретения.
1. Система подавления (угнетения) антисоциальной деятельности, содержащая подсистемы выявления нарушений, квалифицируемых 152 как общественно вредные, и принятия решения о назначении меры ответственности, отличающаяся тем, что в качестве критерия при выявлении и квалификации необходимо и достаточно определен размер нанесенного потерпевшему и/или в целом обществу вреда (с выражением ущерба в стоимостной форме), а назначение меры ответственности выполняется преимущественно путем предъявления виновному требования компенсации нанесенного им ущерба.
Здесь следует повторить ранее сделанную оговорку относительно терминов «вред» и «ущерб». До сих пор в юридической литературе наблюдается их частичное смешение и уравнивание. Нередко в одной и той же работе без особого разграничения встречаются оба этих термина. Мы их различаем: ВРЕД - это непосредственный результат воздействия (например, болевые ощущения, гематома или рана после нанесения удара, трата времени и денег на лечение и т.д.), а УЩЕРБ - тот же результат, но взвешенный по степени воздействия на потерпевшего (среднестатистического или конкретного, с учетом его психофизиологических и иных особенностей) и выраженный в стоимостной форме, во внутренней или иностранной валюте. Ущерб ближе всего по сути и по размерам к краже денежных средств - в принятой терминологии эти потери экономические - если речь идет о потерях юридического лица и материальные - если речь идет о потерях для лица физического, гражданина. Ho и здесь полного совпадения нет хотя бы уже из-за присутствия разных налогов на разные средства и разной ценности изъятой валютной единицы.
Как известно, алгоритм описания более или менее сложных по конструкции изобретений, вообще новых систем не может ограничиваться однозвенной формулой. B данном случае для возвратного законодательства мы приведем его трехзвенную формулу (дальнейшая детализация вряд ли целесообразна). Итак, следующие два подчиненных пункта формулы звучат так.
2. Подсистема определения нанесенного ущерба включает в себя правила и действующие по ним органы определения полного - экономического, материального, пространственно-временного, физического, морального и иного ущерба, нанесенного конкретному пострадавшему (пострадавшим) и обществу в целом, а также затрат органов правосудия;
3. Подсистема компенсации ущерба включает в себя правила и действующие по ним органы изъятия и распределения компенсационных сумм: распределения прямого - конкретным пострадавшим или косвенного, в случае неопределенного круга объектов воздействия, - например, через финансирование социальных программ.
Другой вариант - в виде американской формулы изобретения (как способа) - приведен ранее (разд. 1.4).
Эта формула, после достаточно пристрастных обсуждений, и должна быть использована для формирования правовой доктрины России на возвратных принципах. Часть ее, социально-экологическая доктрина,
Таблица 3.1.2
Особенности возвратного права (ВП) в сопоставлении с восстановительным правосудием (ВСП) по материалам обобщенного издания - сборника по восстановительному правосудию. B колонке 1 в скобках указаны номера страниц, в колонке 2 -выдержки из сборника, в колонке 4 - степень роста возможностей при замене ВСП на ВП. Экспертная оценка, сокращенный материал
| №№ (стр.) | Особенности применения ВСП | Комментарии сточки зрения возможностей ВП | Степень роста возможностей* |
| І | 2 | 3 | 4 |
| 1.(6)** 2.(7) | Восстановительное производство в ка- кой-то мере отступает от ряда традиционно сложившихся правовых принципов Раскрытие преступлений и назначение наказаний уступают место примирению обвиняемого с потерпевшим Серьезно деформируется принцип состязательности уголовного процесса,... уступая место примирению He можетужиться с принципом гласности судопроизводства... Беседы... проис- ходят конфиденциально. ...Дажеучастие | bgcolor=white>При использовании принципов ВП условия примирения будут установлены не индивидуальные, требующие длительных процедур, встреч, собеседований, уговоров, а «общественнонормальные», устанавливаемые исходя из введенных методик и процедур расчета ущерба, в том числе и морального 3-5 2-3 1,5-2 |
01
Ol
| в них адвокатов представляется излишним, поскольку адвокат привык к юридической процедуре, жесткой полемике | методике, причем в ряде случаев с привлечением общест- венности (для исследований методами социометрии и социологии). Ho для работы адвоката и прокурора остается более чем достаточно места: установление степени вины виновных, учет форс-мажорных обстоятельств и т.д. | ||
| 4.(9) | Нужно продумать ряд мер по предупреждению возникновения коррупции B СВЯЗИ C расширением кругалиц, причастныхкпре- кращению уголовных дел в связи с введением примирительного производства | Для ВП вероятность этой коррупции может быть ТОЛЬКО B связи с возможностью искажения экспертной организацией значения ущерба. Однако хорошая детализация и формализация оценокущерба и ктомуже попадание и экспертной организации под принципы возвратного права эту возможность минимизируют | 3 |
| 5.(17) | B модели ВСП, когда дело выводится из системы уголовного правосудия, медиация представляет собой реальную альтернативу уголовному законодательству | ВП будет органично вплетено в существующий процесс судопроизводства, причем фактически с сохранением ролей всех его основных фигурантов - хотя и в более формализованном виде | 2 |
| 6. (43) | Государство утрачивает свою нынешнюю монополию науголовный процесс | Включив ВП в правосудный процесс, государство только повысит свой авторитет, показав обществу его эффективность | 2-3 |
| 7.(67) | Статьи 76 УК РФ и 25 УПК РФ способствуют проведению медиации в явно недостаточной мере, в основном из-за пассивности следователя, дознавателя м др., индифферентно относящихся к тому, подаст потерпевший соответствующее заявление о примирении или нет | Для осуществления процедуры судопроизводства по ВП в классическом варианте такого заявления не потребуется. Заявления от потерпевшего может и не быть или оно будет от стороннего лица | 1,5-2 |
| 8. (73) | Поскольку прекращение дела по нереабилитирующим обстоятельствам имеет место в досудебной стадии уголовного процесса, вопрос о виновности(невиновности) лица вообще не обсуждается | Очевидно, в данном случае речь идет о виновности в юридическом смысле. Ho факт нанесения потерпевше- муущерба действиями или бездействием обвиняемого в любом случае должен быть установлен с достаточной убедительностью. Никакого противоречия слогикой стандартного правосудия здесь нет | 1,5-2 |
| 9. (82) | ... B указанных случаях уголовное судопроизводство рассматривается как конфликт междусторонами (обвиняемым и потерпевшим), а не между государством и обвиняемым | Преступление - это всегда конфликт между обвиняемым и потерпевшим. Дело государства как полномочного представителя общества - вмешаться для помощи жертве вернуть похищенные у нее ценности | 1 |
| 10. (119) | Учреждения уголовной юстиции - могучие ведомства, и именно с ихстороны может исходить противостояние переменам. Такое противодействиелюбым изменениям в судебно-правовой системе действительно существует и может остановить процесс, если не будет достаточной поддержки этих изменений | Что касается ВСП, то имеется немало причин для такого противодействия, втом числе резкое ослабление роли этихучреждений в выполнении общественно важных задач правосудия. ВП эту роль только подчеркивает | 2-3 |
| 11.(128) | He рассматриваются случаи, связанные с обвинениями в убийствах и изнасилованиях, поскольку мы не владеем инструментарием для работы с подобными ситуациями | Аналогично и ВП (на первых этапах его реализации) | 1 |
3.2.