<<
>>

3. Публичное и частное право (общие положения). Отрасли права

1. Публичное и частное право. Продолжим рассмотрение некоторых общих вопросов объективного (позитивного) права.

До сих пор мы рассматривали право каждой страны «вообще», как нечто единое, нерасчлененное.

И это оправданно. Позитивное право каждой страны (национальная правовая система) – России, франции, США – представляет собой единое целостное нормативное образование. Вместе с тем право каждой страны отличается внутренней дифференциацией, структурой, подразделением на определенные сферы, части.

292

Глава вторая. От впечатлений к понятиям о праве

Эта внутренняя дифференциация характеризуется, во-первых, делением права данной страны на публичное и частное право, а во-вторых, наличием в нем отраслей.

Остановимся сначала на публичном и частном праве.

Со времени возникновения права и в ходе его развития выявились две противоречивые и одновременно взаимосвязанные его сферы. Это публичное и частное право.

Указанные две сферы характерны для всех национальных юридических систем. Особо наглядно они выражены в праве стран континентальной Европы, где при всей сложности и даже известной «перемешанности» публично-правовых и частноправовых норм на тех или иных участках юридического регулирования довольно четко можно выделить публичное право и частное право. В том числе прямо по видам законов, кодексов (например, Уголовный кодекс – публичное право, Гражданский кодекс – частное право). Но и в прецедентном, англосаксонском праве всегда те или иные прецеденты, иные источники относятся либо к публичному праву (например, прецеденты, обыкновения в деятельности парламента), либо к частному праву (прецеденты в области договоров, допустим, по ответственности за качество предмета договора)1.

Здесь важно обратить внимание вот на что. Право в целом, как мы видели, – это явление официальное, государственное и в этом смысле публичное. Публичное в целом, во всех своих сторонах, сферах. Но поня-

тие «публичное» употребляется в юриспруденции, других гуманитарных науках и в более узком значении. В таком более узком значении понятие

«публичное» и используется в рассматриваемом делении. Оно относится только к той части (сфере) права, которая напрямую связана с государством, его властной деятельностью, выражает необходимость централизации в обществе, дисциплины, иерархической подчиненности.

Частное право – это тоже «настоящее» право со всеми признаками, о которых говорилось ранее, и, как и все право, отличается публичностью

1 Значение деления права на публичное и частное при общетеоретической характеристике юридических проблем далеко не всегда принимается во внимание. В литературе даже высказано мнение, в соответствии с которым указанное деление (как и различие между императивной нормой и диспозитивной, между вещным и обязательственным правом, движимостью и недвижимостью) в некоторых странах «теряют значение или от них вообще отказались» (Давид Рене, Жоффре-Спинози Камилла. Основные правовые системы современности. М.: Междунар. отношения, 1996. С. 10). Между тем деление права на публичное и частное относится к фундаментальным началам права (независимо от мнений на этот счет тех или иных правоведов и от «отказа» от него в социалистических странах), и оно поэтому является ключом в понимании его важнейших особенностей, рассматриваемых и под сравнительно-правовым углом зрения.

293

Азы права: Азбука права для всех

в отмеченном ранее широком значении. Но оно одновременно является и частным в узком значении и в этой плоскости (в том смысле, в котором это принято считать в юридической науке) выражает начала децентрализации, свободы отдельных субъектов. Здесь возможность решения той или иной жизненной ситуации не только в какой-то мере заранее запрограммирована в типизированных решениях, юридических нормах, но и предоставлена самим участникам отношений, которые определяют решение ситуации сами, автономно, своей волей и в своих интересах (преимущественно путем договоров). Частное право возникает и развивается с первых же стадий цивилизации и получает в обществе высокий статус. Римское же частное право, особо интенсивно развившееся в последние века до н.э. и вплоть до «золотого века римской юриспруденции» – II–III вв. н.э., – подлинно правовое чудо, непревзойденный шедевр юридического искусства и культуры, во многом определивший право-

вой прогресс человечества.

2. Частное римское право как мировой шедевр – свершение человеческого разума. Основные положения римского частного права суммированы в VI в. в Своде законов византийского императора Юстиниана. Этот Свод был подготовлен (529–534 гг. н.э.) юристом Трибонианом с 16 сотрудниками. Свод лишь в одной своей части включал постановления римских и византийских императоров, в том числе самого Юстиниана. Главные же его части – Дигесты, или Пандекты (50 книг) и Институции (древнеримский учебник по праву, II в. н.э.) – представляли собой собранные воедино положения, выработанные в древнеримском праве в пору его расцвета. Дигесты, или Пандекты, содержат извлечения из сочинений древнеримских юристов (таких виднейших, как Ульпиан, Павел, Модестин и др.).

И вот тут хотелось бы привлечь внимание к одной особенности древнеримского права, которая в обширнейшей литературе по этой теме ускользает из поля зрения. Суть дела в том, что древнеримское

право – это в основном частное право (т.е. во многом создаваемое са-

мими участниками жизненных ситуаций), и – что еще более существенно – в своих первичных формах имеющее прецедентный характер (первоначально оно во многом представляло собой «право судей» – постановления преторов, других должностных лиц по решению кон-

кретных жизненных ситуаций)1. Лишь затем в результате деятельно-

1 О. Шпенглер полагает даже, что «…античное право – от начала до конца право повседневности, даже мгновения. По своей идее оно создается в каждом отдельном случае

294

Глава вторая. От впечатлений к понятиям о праве

сти великих римских юристов (особенно во II–III вв. н.э.) заработали мысль, разум, когда стали вырабатываться нормативные обобщения, принципы, стройные юридические конструкции, утверждаться адекватная юридическая терминология. А вслед за тем эти «данные разума» получили концентрированное выражение в кодификации Юстиниана. Позже, уже в Средние века, в результате труда глоссаторов (средневековых толкователей положений римского частного права) они утвердились в правосознании юристов Нового времени и, в конце концов, в виде отработанных нормативных обобщений воплотились в законах, в кодексах – прежде всего таких, как наполеоновский Гражданский

кодекс (1804 г.), Германское гражданское уложение (1896–1900 гг.).

Конечно, по меркам современной юридической науки принципы и нормы римского права в чем-то ограниченны, в какой-то степени относятся к истории. Но и сейчас в них отчетливо видно то, что многие мыслители называли «писаным разумом», одним из высоких объективированных выражений разума по решению сложных жизненных ситуаций, отлитых путем нормативных обобщений в совершенные юридические конструкции и сентенции. До сих пор можно восхищаться четкостью, безупречной логичностью, ясностью и простотой формул и положений римского права, их истинной интеллектуальной красотой и изяществом. И в этом своем качестве они до настоящего времени являются образцом и критерием юридического совершенства (советую читателю заглянуть в заключительный раздел книги, озаглавленный

«Дополнение»: там приведены многие высказывания древнеримских юристов, формулы римского права, нередко вошедшие и в наше современное словоупотребление).

Главное же – римское частное право выработало великие начала

частного права («дух» права, как назвал эти начала знаменитый немецкий юрист Рудольф Иеринг) – юридическое равенство субъектов, их юридическую автономию, свободу договоров, диспозитивность – все то, что уже в современную эпоху во многом определило принципы современного права, о значении которых ранее уже говорилось, да и вообще принципы свободного гражданского общества.

Интеллектуальные достижения римского частного права, перешедшие в последующие исторические эпохи, нередко называют пандектистикой (от слова «пандекты» – обозначения того раздела Свода Юстиниана, в котором сосредоточены основные положения, выра-

и на данный случай» (Шпенглер О. Закат Европы: Очерки морфологии мировой истории. Т. 2. М.: Мысль, 1998. С. 53).

295

Азы права: Азбука права для всех

ботанные на основе юридической практики знаменитыми римскими правоведами).

3. Отрасли права. Юридические нормы, как мы уже знаем, – «кирпичики», исходные элементы всего здания права данной страны, складывающиеся на основе типизированных решений жизненных ситуаций. Из этих «кирпичиков» складываются правовые институты, т.е. комплексы норм по тем или иным вопросам – разнообразные блоки в «здании права». Например, институт государственной службы, институт залога, институт договора подряда, институт ответственности за преступления против личности, институт необходимой обороны. Эти комплексы (блоки) юридических норм образуют одну из важнейших форм или способов организации содержания права, построения юридической материи – юридические конструкции, представляющие собой элемент юридической техники, а в более основательном правовом значении – одно из важнейших правовых средств, типизированный элемент структуры права.

А вот из блоков – правовых институтов – образуются отрасли права, т.е. наиболее крупные подразделения, так сказать, целые этажи, службы правового здания. Таковы уголовное право, трудовое право, административное право, гражданское право и т.д. В своей совокупности эти отрасли и составляют право в целом – систему права данной страны. Вот это деление по отраслям тоже, как и юридические конструкции, выражает организацию содержания права, его структуру, его «технику», уровень его совершенства.

Наиболее отчетливо деление права на отрасли дает о себе знать в национальных системах континентального европейского права (где порой перечень отраслей соответствует перечню кодексов). Но отрасли права – пусть и с меньшей внешней определенностью – характерны также для всех других юридических систем, в том числе для англосаксонского общего права, права США, где в том или ином виде обособляются конституционное право, административное право, отрасли гражданско-правового профиля – договорное право, деликтное право и др., отрасли процессуального права и т.д.

Отрасль права – это главное подразделение системы права, отли-

чающееся специфическим режимом (методом) юридического регулирования и охватывающее «свой предмет» – комплекс однородных общественных отношений.

При указании на отрасль права можно отметить целый ряд ее признаков. У каждой из отраслей есть «свой предмет», т.е. особый участок

296

Глава вторая. От впечатлений к понятиям о праве

общественной жизни, особый вид однородных общественных отношений – конституционных, трудовых, земельных, по социальному обеспечению и др. Каждая из отраслей в странах, где доминирующее значение имеют законы, имеет «свое законодательство», как правило – самостоятельные кодексы, иные кодифицированные законодательные акты. Так, уголовному праву соответствует уголовное законодательство во главе с Уголовным кодексом; гражданскому праву – гражданское законодательство во главе с Гражданским кодексом.

И все же главная особенность каждой отрасли – наличие особого

юридического режима («метода регулирования»), который характеризует то, как, каким способом – через дозволения, запрещения, обязывания, иные особые правовые средства – осуществляется юридическое регулирование. К дозволениям, скажем, тяготеет гражданское право, трудовое право; к запрещениям – уголовное; к обязываниям — административное. Квалифицированный юрист-практик знает, что обозначение юридических дел в качестве уголовных, трудовых, семейных свидетельствует о том, что в данном случае действует особый юридический порядок, характерный для отрасли, по «имени» которой обозначено дело. Например, гражданин заключил с организацией соглашение о производстве работы, а потом возник конфликт, и юридическому органу нужно рассматривать «дело». Какое дело? Ответ на этот вопрос зависит от того, какое было заключено соглашение. Трудовой договор? Просто соглашение на выполнение подрядных работ? Казалось бы, это одно и то же. Но юрист, овладевший науками гражданского и трудового права, знает – нет, не одно и то же. В первом случае (трудовой договор) вступает в действие трудовое право, и это означает, что гражданин и организация подпадают под особый юридический режим, устанавливаемый и поддерживаемый трудовым правом, и теперь все, что затрагивает их юридические взаимоотношения, будет определяться в соответствии с этим режимом – вопросы и взаимного подчинения, и дисциплины труда, и обеспечения безопасности работ, и социального страхования, и порядка решения конфликтов, и пределов ответственности, и многое другое. Если же заключен договор подряда, то гражданин и организация остаются независимыми друг от друга, несоподчиненными субъектами, для их взаимоотношений характерен момент автономии, конфликты решаются сразу же в судебном порядке – словом, тут уже другой юридический режим, устанавливаемый и поддер-

живаемый не трудовым, а гражданским правом.

Изучение права осуществляется в основном по отраслям права, и в каждой из отраслевых юридических наук (науке трудового права,

297

Азы права: Азбука права для всех

науке уголовного права и т.д.) данной отрасли дается подробная характеристика. И как раз по отраслям права складываются отдельные юридические науки (наука уголовного права, наука административного права, наука гражданского права, которую часто называют «цивилистикой», от латинского – ius civile). В рамках этих наук развиваются свои отраслевые теории.

Обратим внимание на существующие среди отраслей своего рода межотраслевые подгруппы и соответствующую терминологию:

– материальные отрасли (институты, нормы) посвящены непо-

средственно правам и обязанностям, другим юридическим вопросам по существу;

– процессуальные отрасли (институты, нормы) – процессуальным,

процедурным вопросам.

Общее «сквозное» значение, охватывающее все отрасли права, имеют публичное право и частное право (в том специальном значении, которое имеет понятие «публичное» и «частное» при рассмотрении внутренней дифференциации права). К частному праву относятся в основном гражданское право, семейное право, к публичному – административное, уголовное, финансовое право, право прокурорского надзора.

В то же время надо видеть, что публичное и частное право в тех или иных пропорциях и в том или ином виде проявляются в различных отраслях. Они – не конкретные отрасли, а скорее сферы или даже

начала регулирования, в одной из которых (публичное право) доми-

нируют начала централизации, власти-подчинения, в другой (частное право) – начала децентрализации, юридического равенства, юридической автономии, возможность субъектов самим, своей волей определять условия своего поведения (как это наглядно видно на примере договора подряда в гражданском праве, других договоров, о которых рассказывалось в первой главе).

Подготовка к ЕГЭ/ОГЭ
<< | >>
Источник: Алексеев С.С.. Собрание сочинений. В 10 т. [+ Справоч. том]. Том 8: Учебники и учебные пособия. – М.,2010. – 480 с.. 2010

Еще по теме 3. Публичное и частное право (общие положения). Отрасли права:

  1. Юридическое положение сторон и баланс частного и публичного в правоотношениях, связанных с публичным сервитутом
  2. § 2. Концепции разграничения публичного и частного права: материальные теории, формальные теории, теории отрицания разделения публичного и частного права
  3. ЯКОВЛЕВ В.Ф. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ: РАЗВИТИЕ ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЙ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
  4. §1. Право собственности и другие виды вещных прав
  5. Разграничение гражданского права и смежных отраслей права
  6. § 7. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛИСТИЧЕСКОГО ПРАВА, ЕГО ОТЛИЧИЯ ОТ ДРУГИХ ОТРАСЛЕЙ
  7. Систематизация и сущность концессионного права как комплексной отрасли советской правовой системы
  8. 32.4. Международное публичное и международное частное право
  9. 3. Отрасли права. Краткая характеристика основных отраслей права.
  10. Публичное и частное право
  11. 3. Публичное и частное право (общие положения). Отрасли права
  12. 2. частНое право в мире юридических явлеНий
  13. 3. Разновидности отраслей права. Комплексные отрасли
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -