Применение права по аналогии

Наличие пробела в праве, хотя и создает определенные трудности практиче­ского порядка, не должно служить основанием для отказа в решении того или иного конкретного вопроса со стороны правоприменительных органов, поскольку законодатель предоставляет правоприменительным органам воз­можность преодолеть (восполнить) пробел путем применения права по ана­логии при решении конкретного юридического дела.

Для применения права по аналогии необходимо, как представляется, наличие трех условий:

во-первых, необходимо, чтобы в праве существовал действительный пробел, т. е. действительно отсутствовали правовые нормы, которые бы регулирова­ли рассматриваемый случай;

во-вторых, необходимо, чтобы рассматриваемый случай входил в сферу пра­вового регулирования, поскольку если случай не входит в сферу правового регулирования, то он и не должен решаться правовыми средствами;

в-третьих, необходимо, чтобы применение права по аналогии дозволялось законодателем. Так, в уже упоминавшейся части 3 ст. 11 ГПК РФ судам при

рассмотрении гражданских дел дозволено применение права по аналогии. В то же время согласно части 2 ст. 3 УК РФ, о которой тоже упоминалось, «применение уголовного закона по аналогии не допускается».

Существует два основных способа применения права по аналогии (по- другому - преодоления пробелов правоприменительными органами): анало­гия закона и аналогия права.

Аналогия закона - это решение юридического дела на основе правовых норм, регулирующих сходные общественные отношения. Слово «аналогия» (от греч. «analogia») означает сходство между предметами, явлениями или поня­тиями. Правоприменитель, столкнувшись с пробелом в праве, т. е. с отсут­ствием правовой нормы, регулирующей рассматриваемое им общественное отношение (конкретный случай), должен применить из этой же отрасли пра­ва норму, регулирующую сходные общественные отношения (случаи), если таковая имеется.

Разновидностью аналогии закона является так называемое субсидиарное применение права (субсидиарная аналогия). При субсидиарном применении правоприменительный орган применяет норму, регулирующую сходные об­щественные отношения, не из данной отрасли права (в данной отрасли права такая норма отсутствует), а из другой, родственной отрасли права. Так, со­гласно ст. 4 СК РФ к имущественным и личным неимущественным отноше­ниям между членами семьи, не урегулированным семейным законодатель­ством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Аналогия права - это решение юридического дела на основе общих принци­пов и смысла законодательства. Данный способ применения права по анало­гии не является альтернативным аналогии закона. То есть правопримени­тельный орган не может действовать по принципу «или - или» и в случае об­наружения пробела применять или аналогию закона, или аналогию права. Согласно действующему законодательству к аналогии права правопримени­тельный орган может прибегнуть только в том случае, когда невозможно применить аналогию закона. Это значит, что, обнаружив пробел в праве, пра­воприменитель должен искать норму, регулирующую сходные отношения, т. е. он должен ориентироваться на аналогию закона. И только тогда, когда убедится в отсутствии такой нормы, он может прибегнуть к аналогии права, т. е. решить юридическое дело на основе общих принципов и смысла законо­дательства. Для убедительности посмотрим, как сформулирована часть 3 ст.

Следует заметить, что если при аналогии закона аналогия имеет место (при­меняются нормы, регулирующие сходные, т. е. аналогичные отношения), то при аналогии права по сути дела никакой аналогии нет. Однако, несмотря на свою неадекватность, термин «аналогия права» достаточно прочно вошел как в научный оборот, так и в законодательство.

В заключение еще раз подчеркнем, что в результате применения права по аналогии пробел в законодательстве не устраняется. Он лишь преодолевается в отношении конкретного случая. Устранить пробел в законодательстве спо­собен только соответствующий правотворческий орган.

Вопросы для самопроверки

1. Что понимается под реализацией права, и в каких формах она может быть выражена?

2. Что такое применение права? Каковы его признаки и формы?

3. Что представляет собой правоприменительный процесс с внешней и внут­ренней стороны? Какие процедурные и функциональные стадии он прохо­дит?

4. Что принято понимать под актами применения права? Каковы признаки, структура и виды актов применения права? Какие требования предъявляются к актам применения права и в чем их суть?

5. Что следует понимать под коллизиями в праве и почему их нужно отли­чать от юридических коллизий? Какие можно выделить виды коллизий в праве? Как могут преодолеваться коллизии в праве при применении право­вых норм?

6. Что такое пробел в праве? Какими могут быть пробелы в праве? Каким об­разом, и при каких условиях могут преодолеваться (восполняться) пробелы в праве при применении правовых норм?

Литература

Боннер А.

Васьковский Е. В. Руководство к толкованию и применению законов. Для начинающих юристов / Е. В. Васьковский. - М.: Юрид. бюро «ГОРОДЕЦ», 1997. - 128 с.

Власенко Н. А. Коллизионные нормы в советском праве / Н. А. Власенко. - Иркутск: Изд-во Иркут. ун-та, 1984. - 99 с.

Вопленко Н. Н. Социалистическая законность и применение права / Н. Н. Вопленко. - Саратов: Изд-во Саратов. ун-та, 1983. - 184 с.

Григорьев Ф. А. Акты применения права / Ф. А. Григорьев. - Саратов: [б. и], 1995. - 64 с.

Дюрягин И. Я. Применение норм советского права / И. Я. Дюрягин. - Сверд­ловск: Средне-Уральское кн. изд-во, 1973. - 248 с.

Завадская Л. Н. Механизм реализации права / Л. Н. Завадская. - М.: Наука, 1992. - 288 с.

Карташов В. Н. Применение права: учеб. пособие / В. Н. Карташов. - Яро­славль: Изд-во Ярослав. ун-та, 1980. - 75 с.

Лазарев В. В. Применение советского права / В. В. Лазарев. - Казань: Изд-во Казан. ун-та, 1972. - 200 с.

Лазарев В. В. Пробелы в праве и пути их устранения / В. В. Лазарев. - М.: Юрид. лит., 1974. - 184 с.

Маликов М. К. Проблемы реализации права / М. К. Маликов. - Иркутск: Изд- во Иркут. ун-та, 1988. - 140 с.

Правоприменение в советском государстве / отв. ред. И. Н. Кузнецов, И. С. Самощенко. - М.: Юрид. лит.,1985. - 303 с.

Пьянов Н. А. О механизме применения права // Сиб. юрид. вестн. - 1998. - №2. - С. 11-13.

Решетов Ю. С. Реализация норм советского права: системный анализ / Ю. С. Решетов. - Казань: Изд-во Казан. ун-та, 1989. - 158 с.

Сапун В. А. Социалистическое правосознание и реализация советского права / В. А. Сапун. - Владивосток: Изд-во Дальневосточ. ун-та, 1984. - 112 с. Тихомиров М. Ю. Коллизионное право: учеб. и науч. - практ. пособие / М. Ю. Тихомиров. - М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2005. - 394 с.

Тихомиров Ю. А. Действие закона / Ю. А. Тихомиров. - М.: Известия, 1992. - 163 с.