Обычное право (адат): понятие, общая характеристика и особенности

Господствующей формой права в Дагестане с древнейших времен до установления советской власти являлось обычное право - адат. Адат (от араб. ада, мн. адат - обычай, привычка) - совокупность традиционных норм обычного права мусульманских народов, передаваемых из поколения в поколение.

Адат является совокупностью обычаев и народной юридической практики в самых разнообразных сферах - имущественных, семейных и т. п. отношений^[125], комплексом традиционно сложившихся местных юридических и бытовых институтов и норм, не отраженных в шариате^[126]. Научная литература в большинстве своем квалифицирует адаты в качестве обычного права, что отделяет их от морали и этики, ограничивает юридическими рамками.

Следует отметить, что обычное право складывается в результате образования государства. Древнейшие юридические памятники адата были выявлены в арабской эпиграфике Нагорного

Дагестана. К примеру, надпись 718/1318-19 г. на стене мечети в даргинском селении Худуц, стела 757/1356 г. перед входом в соборную мечеть в лезгинском селении Курах, а также надпись XIV века из даргинского селения Ашты. Это были решения местных мусульманских судов (араб. Махкама — «диван») по поземельным делам. В Худуцкой надписи содержатся отдельные уголовные нормы, касавшиеся кровомщения.

Дагестанские арабоязычные сохранили копии постановлений соответствии с адатом, своды поземельных и межобщинных норм обычного права. В частности, кодексы адата, записанные по инициативе союзов сельских общин —

рукописи XV-XIX веков по поземельным делам в уголовных, хозяйственных,

Гидатлинские адаты (XVII век) или по приказу местных мусульманских правителей - адаты кайтагского уцмия Рустем-хана и аварского нуцала Умма-хана Справедливого (XVIII век).

В 1-й половине XIX века российские военные начали составление сводов адатов со слов знатоков. В 1865 и 1866 годах подобную работу проводили в горных округах Дагестанской области. В ее осуществление большой вклад внес генерал- губернатор Дагестана А.В. Комаров. Во 2-й половине XIX века было начато этнографическое изучение адатов Кавказа. Большая часть полевого материала была собрана в XX веке^[127].

Как и у всех кавказских горцев, адат дагестанцев обладал трояким значением, а именно: обычай, живущий в народном предании; способ разбирательства судебных дел; закон, действующий в определенной местности.

Существует точка зрения, согласно которой обычное право - это совокупность обычаев, норм, не установленных, а санкционированных государством, получивших закрепление тем или иным способом со стороны органов публичной власти, обеспечивающих своей принудительной силой их соблюдение^[128].

В системе норм обычного права ведущее место заняли нормы, непосредственно регулирующие и закрепляющие частную собственность отдельных лиц на землю, имущество и рабов. Обычным правом Дагестана закреплялось право собственности на средства производства, определялись правила поведения в обществе, регулировалась внутренняя жизнь сельских общин и их отношения между собой, регламентировалась деятельность органов власти и управления.

В компетенцию адата также были включены вопросы уголовного права и процесса, в том числе судоустройство и судопроизводство.

Ко времени окончательного распространения шариата в Дагестане (XV-XVI вв.) в обычном праве горцев нормы гражданского права сложились еще не полностью. Нормы уголовного права, как более древние, к этому периоду уже выработались и потому, несмотря на продолжительную, насильственную практику их искоренения, они оставались в качестве местных юридических обычаев по разбирательству уголовных дел.

В принципе адатное право не разделяло строго дела на уголовные и гражданские: всякое преступление понималось, прежде

всего, как посягательство на материальные интересы потерпевшей стороны и потому могло быть потенциально окончено примирительной сделкой (маслагатом).

Источниками обычного права (адата) являлись:

1. Третейский суд; мировое соглашение (маслагат) - нередко становилось в последующем нормой адата;

2. Судебно-правовая практика феодальных правителей, акты ханов;

3. Договоры между селами и внутри сел;

4. Решения народных собраний (сельских сходов).

Выполнение норм адата обеспечивалось не только силой государственного аппарата, но и общинной администрацией.

Адат отличался пестротой и партикуляризмом, т.е. местными особенностями. В XIX в. в Дагестане действовало до 60 партикулярных систем адата. Различия в содержании правовых норм выражались преимущественно в штрафах, уголовных выкупах, в количестве присягателей и соприсягателей. Об этом писали М.М. Ковалевский, И.Я. Сандрыгайло, который, в частности, заявил: «Разница адатов одного селения от другого заключается только в неодинаковой степени наказания виновного, в количестве штрафа, в числе свидетелей по одному и тому же делу и т.п.»^[129].

Различие адатов подметил знаток мусульманского права профессор Л.Р. Сюкияйнен, который писал, что жизнь автономных горских обществ на протяжении веков регулировали собственные адаты, которые не были едиными для всего Северного Кавказа. Силу этих обычаев, по мнению ученого, подтверждает тот факт, что даже

утверждение здесь ислама не привело к полной замене адатов шариатом^[130].

Несмотря на разнообразные адаты, ставшие следствием развития общественной жизни и того факта, что дела, на которые не было адата, разбирались в каждом селении по усмотрению аксакалов, общее представление о преступлении и наказании и способах доказательства виновности для всего Дагестана было одинаковым. Повсюду — убийство наказывалось кровомщением либо примирением сторон на определенных условиях, разрешалось безнаказанно убивать: вора, который был пойман на месте преступления, ближайшую родственницу, если она была замечена в прелюбодеянии; уличенный вор должен был возвратить украденное, раненого лечили за счет ранившего^[131].

Таким образом, отмечая партикуляризм адата, следует подчеркнуть в то же время общность основных правовых принципов, учреждений и понятий у дагестанских народов, то есть единство юридической системы края.

Шариат (от араб. шариа - «прямой, правильный путь; обязательные предписания; право; закон») - это свод мусульманских правовых и теологических нормативов, закрепленных, в основном, в Коране и сунне. Шариат, как универсальную нормативную систему, зачастую называют мусульманским религиозным законом. Поэтому он часто отождествляется с мусульманским правом^[132]. Л.Р. Сюкияйнен раскрывает суть всего, что связано с шариатом и с исламом в целом. Он писал, что шариат является комплексом

закрепленных в Коране и сунне предписаний, определяющих убеждения, формирующих религиозную совесть и нравственные ценности мусульман, а также выступающих источниками норм, которые регулируют их поведение. В мусульманском праве - это совокупность обязательных к соблюдению норм и предписаний, которые установлены Аллахом и переданы им людям через пророка Мухаммеда.

В шариат включено три части - религиозная догматика, исламская этика и практические нормы. Как универсальная нормативная система шариат обычно называют мусульманским религиозным законом и мусульманским правом, когда термин «право» применяется не в строго юридическом, а в общесоциальном смысле. Наряду с этим, в шариате выделяется собственно правовое содержание, воплощенное, в основном, в общих принципах фикха, выраженных мусульманскими правоведами и отвечающих критериям права, которые современная мусульманская концепция права относит к шариату^[133].

Одни ученые (М. Иорданов) считают, что шариат - это духовно-правовой продукт, являвшийся органической частью мусульманской религии, нравственным уставом поведения верующего, основой законодательства исламской страны^[134]. Другие (В.О. Бобровников) полагают, что шариат - это чрезвычайно гибкая правоохранительная система, способная действовать внутри различных общественных систем и политических режимов в мусульманских и в немусульманских государствах. В частности, ряд

норм шариата (к примеру, порядок возмещения убытков при кораблекрушении) усвоен международным правом^[135].

Как представляется, шариат - это не только религиозное и каноническое право, но и полный свод законов, включавших публичное, частное, личное и вещное право; гражданское, уголовное и семейное право и даже санитарию и гигиену^[136]. С принятием в VII­XVI веках дагестанским населением мусульманского вероисповедания шариат стал действующим источником права.

А.Р. Шихсаидов обращает внимание на то, что ислам в Дагестане имеет более чем 13-вековую историю. Ученый пишет, что за это время ислам стал выдающимся явлением во всех сферах жизнедеятельности дагестанского общества, подчеркивая, что «этот беспрецедентный по хронологическим параметрам процесс затянулся на целое тысячелетие на небольшой территории Северо - Восточного Кавказа» и только в конце ХVI века он получил статус официальной религии во всех владениях и многочисленных союзах сельских общин. Самые прочные позиции заняла шафиитская

3 религиозно-правовая школа суннизма^[137].

Выделяется несколько этапов исламизации:

1) VII в. - 1-я половина Х в.,

2) 2-я половина Х в. - ХVI в.;

3) XVII - ХУШ вв.;

4) Х!Х - начало ХХ вв.;

5) 20-е годы ХХ в. - начало 80-х гг. ХХ в.;

6) 2-я половина 80-х гг. ХХ в. - настоящее время.

Притом у каждого хронологического периода есть свои специфические особенности. Если в первые два этапа ислам распространялся вширь, то последующие два этапа включали более глубинные процессы: утверждение новых идей, внедрение их в быт и сознание, укрепление взаимодействия шариата с обычно-правовыми нормами в области семейного, наследственного и земельного права. В XVIII-XIX вв. и в начале ХХ века наметилось усиление влияния ислама на все сферы жизнедеятельности дагестанского общества: культуру, образование, земельные отношения, политику^[138].

Ислам, вернее мусульманское богословие, распадается на две основные части: собственно, учение о религии и правоведение. Источниками права (шариата) были признаны:

1. Коран - священная книга мусульман;

2.

3. Сирманы - указы халифов;

4. Фетва - извлечение из Корана, решения и мнения отдельных муфтиев по правовым вопросам;

5. Решения уммы (т.е. иджма - решения, вынесенные авторитетными мусульманскими правоведами);

6. Кияс (судебное решение по аналогии); является методом, которым можно пользоваться при решении всяких вопросов, относящихся к юриспруденции;

7. Адат (обычное право, не противоречащее Корану).

Итак, следует отметить, что в качестве дополнительного источника права шариат допускал и местные обычаи, не вошедшие в

само мусульманское право в период его становления, но не противоречащие его принципам и нормам.

Шариат, как первая ступень ислама, обязателен для всех мусульман. Те, которые стремятся «приблизиться» к богу, должны подняться на вторую ступень - тарикат (т.е. путь к совершенству, истине). Тарикат требует полного отрешения от всего того, что выходит за рамки Корана^[139].

Надо сказать, что шариат не достиг того уровня распространения в правовой системе Дагестана, как адат. Причины, определившие преимущественное значение адата, следующие:

1) несмотря на быстрое распространение, мусульманская религия не была принята в Дагестане во всей ее полноте, поэтому судопроизводство по необходимости распадалось на суд по адату (действовавший в крае до принятия ислама) и суд по шариату;

2) введение шариата потребовало изучения и хорошего знания арабского языка и Корана как основного источника шариата. Изучение Корана и мусульманского законоведения, весьма сложного, вызывало затруднения, а применение адата не требовало особых познаний: любое дело, по которому не было принято решение по шариату, с легкостью разрешалось по адату большинством голосов. На основе анализа, проведенного З.Х. Мисроковым, обосновано положение о том, что адатный суд был рациональнее суда кади, его процедура - доступнее и понятнее, а решение судей - осведомленных и почитаемых людей - не подвергалось сомнению^[140];

3) очень строгие наказания, устанавливаемые Кораном даже за те преступления, которые считались, по мнению горцев, маловажными (например, воровство), противоречили нравам народа. Вольнолюбивые и миролюбивые дагестанцы не принимали жесткие виды наказаний шариата, как-то: отрубание рук за воровство, забрасывания камнями людей, уличенных в прелюбодеянии и пр.;

4) светские феодалы (шамхалы, ханы, нуцалы, уцмии, майсумы и др.), осуществляя судебные функции, получали значительные доходы и поэтому всячески поддерживали адат как свою опору и источник дохода;

5) нормы адата были для горцев доминирующими еще и потому, что шариат, как творение Аллаха, не мог быть изменен, а дагестанцы решали правовые вопросы, взяв за основу конкретные условия своей джамаатской общины.

В ходе развития Дагестана противоречия между адатом и шариатом со временем были нивелированы до такой степени, что в шариатских установках был допущен ряд постулатов, взятых из сводов адатов. Хотя религиозные деятели прилагали немало усилий, в морально-правовой жизни дагестанцев шариат не стал господствующей правовой системой. Между адатами и шариатом, по сути, не было антагонистических проявлений, к тому же, шариат всячески пытался придавать им религиозную окраску и усиливал их правовой статус.

Таким образом, по шариату в Дагестане стали решаться все дела, касающиеся религии, договорных, семейно-брачных отношений, духовных завещаний, опеки и продажи рабов, отчасти наследства.

В области семейных отношений мусульманское право исходит из безусловного преобладания мужчины над женщиной. Согласия на

брак от женщины не требовалось, и в заключении брачного договора она не участвовала. Особенностью наследственного права являлось то, что завещатель имел право распоряжаться по своему усмотрению только 1/3 частью своего имущества. Тем не менее, наследство часто делилось по адату: раздел наследства между потомками феодальных владетелей, например, у кумыков, производился по адату. Уголовные дела, дела, связанные с нарушением права собственности, общественных постановлений и т. д., продолжали решать по прежним адатам, к которым были добавлены адаты, определявшие наказания за ряд преступлений и поступков против религии.

По многим вопросам семейного и наследственного права нормы адата и шариата совпадали и нередко дополняли друг друга.

Надо отметить, что проблема взаимодействия шариата и адата по-прежнему является очень важной. Мусульманско-правовой наукой допускается обращение к обычаю в том случае, если он не противоречит шариату. Однако в исламском мире всегда сосуществовали самые разные традиции и обычаи, множество которых не совпадало с нормами шариата и даже нередко противоречили им. Часто они являлись основой государственного законодательства, принятого в средние века. Адат (урф) широко использовали светские суды, действовавшие наряду с шариатскими судами. К тому же, на практике в большинстве случаев нормы шариата применяли только тогда, когда они становились частью системы местных обычаев. В итоге была сформирована единая система социально-нормативного регулирования, которая

представляла собой симбиоз местных обычаев и норм шариата, часто именуемая адатом или адатным правом^[141].

Сегодня шариат в мусульманских сообществах выступает в качестве самодовлеющего феномена, детерминанты правового мышления, преемственной части системы правовых ценностей. Недооценка воздействия шариата на регулирование правовых отношений приводит к игнорированию принципа преемственности в праве^[142].

Думается, при соблюдении законности отдельные начала шариатского правосудия, к примеру, примирительные процедуры, этика поведения судей, могут отразиться в правовой системе современной России, прежде всего ее мусульманских регионов^[143].

2.2.