<<
>>

§1. Понятие и значение стадий заключения договора.

В период зарождения института договора процедура его заключеггия обуславливалась непременным личным участием сторон. Договор заключался только, во-первых, "между присутствующими*' и, во-вторых, при непосредственном выражении ими своей воли6.

В общем праве формальность доюворного процесса была связана со строгой формальностью средств зашиты. С развитием рынка формальные требования смягчались. Так, предложение заключить договор стали излагать на бумаге, которая посылалась контрагенту, а тот, в свою очередь, отправлял письменный ответ. Такой порядок избавил стороны от обязательного личного присутствия при заключении договора. С совершенствованием технических средств связи и передачи информации, в целях дальнейшего развития рынка необходимым становится признание законодательством возможности выражения воли в еще менее формализованной форме - путем сообщения по телефону7, позднее телефаксу, и в последнее время - по компьютерным сетям8. Таким образом, законодательство разработало процедуру заключения договора "между отсутствующими".

* Одним и) наиболее современных хаконов о докторах, признающим возможность

заключения договора путем обмена письмами по злскттх>мж>й почте, является Закон Китая о дотх>ворги ст. 11 (Chmese Contract l.aw)

В современной деловой практике используются оба способа заключения договора - как "между присутствующими", так и "между отсутствующими". Кардинального различия в механизмах заключения доювора (необходимости наличия оферты и акцепта) между этими способами не существует, за исключением времени для акцепта (при заключении договора "между присутствующими'*, если в оферте не указан срок для акцепта, она должна быть акцептована немедленно). Однако сам процесс заключения доювора оказывается сложнее при заключении договора "между отсутствующими", так как в таком случае необходимым становится урегулирование некоторых вопросов, не вызывающих сложностей при заключении договора **между присутствующими" (например, определение момента вступления оферты в силу, срока для акцепта, установление значения момента посылки и получения акцепта, опоздания акцепта, закрепление возможности отозвать оферту или акцепт до их получения и др.)

Исходя из того, что для заключения договора необходимо совпадение воли двух или более сторон (для купли-продажи - воли продавца и покупателя), процесс заключения договора как между присутствующими» так и между отсутствующими можно подразделить на две стадии - выражение волн к закдючению договора оферентом и принятие оферты (акцепт), как выражение воли к заключению договора его контрагентом9.

Однако некоторые исследователи проводят иное разделение стадий заключения договора, соответственно выделяя (1) направление стороной оферты, (2) рассмотрен не другой стороной оферты и ее акцепт, и (3) получение акцепта стороной, направившей оферту10.

Но представляется, что такое разделение на стадии применимо не ко всем договорам. Так, в ряде случаев, для определения момента заключения договора значение будет иметь не момент получения акцепта, а момент государственной регистрации договора или же передача предмета договора (в реальных договорах). В англо-американском праве, например, действует теория "почтового ящика", когда договор считается заключенным с момента отправления акцепта, а не его получения. В связи с этим третья стадия в подобной классификации теряет свое принципиальное значение, на которое опираются авторы при ее выделении.

* Данная точка прения поддерживается большинством исследователей, например. Яшрфс

О.С. Советское гражданское право (курс лекций) Л.. 1958. С. 101; он же: Обязательственное право. М. 1975. ("Поскольку договор ест*, соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, он совершается, проходя по крайней мерс через две стадии: предложение заключить доюнор и принятие этого предложения**. С 47); Гражданское право Учебник. Ч. 1. под ред. Толста'ОЮ.К., Сергче*аЛ.П> М.> 1996. С.444;а также Клейн Н.И . Брагинским М.И. и лр

,с Витряискии В В Комментарий к гл. 28 ГК//КоммснтариЙ ч. I ГК РФ. М., 2995. С. 403; Дениеон С А. О порядке заключения догоадгм'.'Лктуальныс проблемы гражданского права М., 1998 С- 246-247

В настоящей работе мы будем исходить из классического понимания разделения стадий процесса заключения договора на направление оферты и акцепт, не дробя его на более мелкие стадии (например, рассмотрение оферты), так как они так или иначе будут тяготеть к одной из указанных двух стадий. Мы также не обращаемся единственно к особенностям процесса заключения договора в конкретной системе права или с конкрешым товаром.

ГК РФ, в отличие, например, от Принципов международных коммерческих доктором ('Принципы") и некоторых национальных кодексов, в которые включены положения, регулирующие договорный процесс (например, §2-202 F-динообразного торгового кодекса США СЕТК**)), не содержит специальных норм, посвященных переговорам сторон и огветсгветюеш сторон при недобросовестном велении перешяогхм.

(ja исключением обязанности ответить на Оферту при мключенни договора поставки - ст. 507 ГК). Вес отношения, возникающие в процессе гаключення договора, связанные с проведением переговорои. регулируются общими нормами ГК, применяемыми при заключении договора.

13 "В коммерческой практике договоры, особенно когда они относятся к сложным сделкам, включаются после продолжительных переговоров, без возможности установления последовательности оферты и акцепта. В таких случаях бывает трудно установить, было ли и когда было достигнуто договорное соглашение4'. Принципы международных коммерческих досоиороа'' Пер. с англ. Комарова А С. М. 19%. С. 30.

До тот, как мы обратимся к анализу «классической» процедуры заключения договора путем обмена офертой и акцептом необходимо указать на то. что с увеличением количества заключаемых договоров, с вовлечением в торговый оборот все большего объема товаров, стороны все чаще прибегают к более сложной процедуре заключения договора, чем та, которая предусмотрена в большинстве национальных кодексов, включая ГК РФП. А именно, договор заключается не по «классической» схеме - направление оферты * акцепт -договор, а в ходе переговоров сторон, когда практически не представляется возможным проследить, какая из сторон выступает в качестве оферента, какая -акцептанта (под переговорами мы понимаем как личные встречи сторон, так и переговоры по телефону, обмен сообщениями и комментариями к проекту по факсу, электронной почте и т.п.)12. Условия договора вырабатываются в ходе переписки, по результатам личной встречи сторон, а также часто в ходе переписки и встреч консультантов сторон. Б процессе переговоров стороны часто выступают с комментариями к отдельным положениям проекта договора, и такие комментарии не всегда можно однозначно оценить как несогласие с предложеш.ым условием или как предложение изложить его в иной редакции. Зачастую они нужны лишь для того, чтобы выявить мнение адресата о возможности согласовать определенное положение проекта договора. Комментарии могут состоять в предложении пересмотреть определенное положение проекта договора с условием, что если адресат не согласен с пересмотром такого положения, то предложенный ранее вариант остается в силе и т.н.

Существенным является то.

что процесс заключения договора в ходе такого рода переговоров нельзя отнести однозначно к заключению договора "между присутствующими" или "между отсутствующими". К такою рода процедуре заключения договора обычно неприменимы общие положения о процедуре заключения договора, например, положения об отзыве оферты, так как невозможно сделать однозначного вывода о том, какая из сторон выступала в качестве оферента в определенный период договорного процесса. Проведение переговоров в процессе заключения договора накладывает особый отпечаток на договорный процесс и порождает ряд отношений. н>оклдющ1гхся в специальном регулировании. В частности, в последнее время стал актуальным вопрос о природе меморандумов о взаимопонимании, писем о намерениях и т. п., которые наиболее часто заключаются в процессе переговоров но сложным и "дорогим" договорам. Правовая природа и последствия заключения таких соглашений зависят от их цели, от их конкретного содержания и многих иных факторов. Таким образом, процедура заключения договора в ходе переговоров, на наш взгляд, является самостоятельным способом заключения договора, которая будет более подробно исследована в главе 3 настоящей работы.

До того, как перейти к анализу понятия и содержания оферты как первой стадии процедуры заключения договора в соответствии с «классической» формой процедуры заключения договора, представляется необходимым обратиться к анализу соотношения формы оферты и акцепта и формы договора. Несмотря на общую тенденцию уменьшения степени формализованности преддоговорного процесса, в ряде случаев, исходя из особой значимости для государства поддержания контроля за оборотом некоторых товаров, законодательство сохранило строгие формальные требования к договорам, например, строгие требования к форме договора, как-то: квалифицированная письменная форма договора (нотариальное заверение) при сделках с землей. Формализующим признаком также является обязательная государственная регистрация ряда сделок с недвижимостью. Однако эти требования относятся непосредственно к договору, а не к форме выражения воли сторонами (оферте иакцепту), и для их соблюдения также не всегда требуется обязательное личное присутствие сторон15.

14 "Если речь идет о требовании к форме и содержанию сделки, то оно адресовано самому соглашению, а в случаях, когда имеются в виду требования к воле и мплеитья&лснию. они должны имстг своим предметом волю и волеизъявление каждой из сторон". Нрагинский МИ. Вчтрянсхий В В У т. соя. С. 162.

В связи с этим необходимо обратить внимание на соотношение требований к форме договора и форме оферты и акцепта. В основной своей массе нормативные акты закрепляют требования именно к форме договора, а не к форме акцепта и оферты14. Тем не менее, форма договора и форма акцепта и оферты связаны между собой. Эта связь представляется настолько тесной, что положения о форме договора часто включаются в главы и разделы, посвященные воле и волеизъявлению (см. например. §§125-128 (форма договора) в главе 2 ГТУ ("Волеизъявление"). Поскольку договор считается заключенным с момента получения (отправления) акцепта, тс» форма оферты и акцепта должны в своей совокупности отвечать требованиям к форме договора. Таким образом, необходимо определить соотношение между* формой договорообразующих элементов (оферты и акцепта) и договора как такового. Так. ГК РФ (ст. 434) устанавливает, что "письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке*1 акцепта молчанием или действием. Бели же такое соотношение между формой акцепта и оферты и формой договора не будет установлено, то появляется разрыв между моментом "заключения договора" (получения/отправления акцепта) и облечением договора в надлежащую форму, поскольку договор, по общему правилу, должен считаться заключенным лишь с момента облечения его в требуемую форму (см., например, ст. 434 ГК РФ). В таком случае возникает вопрос о природе отношений сторон в период между моментом получения (отправления) акцепта и приведением договора в надлежащую форму. Такой разрыв имеет место, например, в результате установления правила о том, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента такой государственной регистрации. В таком случае получение надлежащего акцепта на офергу не будет считаться моментом заключения договора. Договор будет считаться заключенным только в результате сложного юридическою состава, элементом которого будут являться действия государственных органов по регис.т>ации договора. Тем не менее, при том, что стороны до выполнения всего сложного юридического состава еще не связаны договорными отношениями, нельзя признать, что с момента получения акцепт и до государственной регистрации договора между сторонами не существует никаких отношений (так, стороны обязаны не уклоняться от регистрации и др.)

В ряде случаев на практике стороны уже начинают исполнение такого договора до того, как он пройдет процедуру государственной регистрации, и такие действия, к сожалению, необходимо признавать внедоговорными и защищать права сторон во внедоговорном режиме. Такая же проблема с разрывом во времени между получением акцепта и приданием договору надлежащей формы возникает в случае необходимости облечения договора в нотариальную форму.

15 Например. ГК РФ в *том отношении несколько нечеток, так как в ряде случаев он говорит о незаключенности таких договоров (ст 433 ГК РФ), а и ряде случаев - о недействительности (ст 651 ГК РФ).

Дабы такой разрыв исключить, §128 ГТУ устанавливает, что "если законом предусмотрено нотариальное удостоверение договора, то достаточно, что сначала предложение, а затем принятие предложения будет удостоверено нотариусом". В случае с государственной регистрацией такой способ неприменим, следовательно, необходимо искать иные пути разрешения проблемы. Так, например, можно было бы вывести требование о государственной решетрации за рамки требований к форме договоров и предусмотреть, что договор, не прошедший процедуру государственной регистрации, является оспоримым по заявлению одной из сторон, а не иезаключенным, и стороны, соответственно, связаны договорными условиями с момента надлежащего акцепта". Некоторые правовые системы возлагают на сторону, уклоняющуюся от приведения договора в надлежащую форму, обязанность возместить вызванные таким уклонением убытки, что являетсяособым видом преддоговорной ответственности стороны, недобросовестно ведущей себя на преддоговорной стадии.

<< | >>
Источник: КУЧЕР Алена Николаевна. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В СООТВЕТСТВИИ С ВЕНСКОЙ КОНВЕНЦИЕЙ ООН О ДОГОВОРАХ ШЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ / Диссертация / Москва. 2002

Еще по теме §1. Понятие и значение стадий заключения договора.:

  1. §1. Понятие и значение представительства
  2. § 5. Разрешение споров при заключении договоров и случаи признанияих недействительности.
  3. § 2. Понятие и значение внешнего управления, соотношение с другими процедурами банкротства
  4. §1. Понятие и значение стадий заключения договора.
  5. 4. Заключение договора
  6. 1.2, Имущество и уставный капитал акционерного общества: понятие и юридическое значение.
  7. ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И НОРМАТИВНОЕ ЗАКРЕПЛЕНИЕ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
  8. §6. Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКР), на передачу научно-технической продукции и ноу-хау
  9. § 1. Понятие и значение элементов механизма осуществления права и исполнения обязанности
  10. § 1. Понятие и значение стадий механизма осуществления права и исполнения обязанности
  11. § 4. Заключение договора. Особенности заключения договора на торгах
  12. § 1. Процессуальные документы: понятие, значение и виды
  13. 41. Вербальные договоры. Порядок заключения, содержание и значение.
  14. § 1. Понятие и значение государственного и муниципального кредита. Формы государственного кредита
  15. Тема 29. Гражданско-правовой договор
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -