§ 7. Правовой обычай
Тем не менее роль правового обычая в странах романогерманского типа ограничена, а в некоторых из этих стран сведена нанет. Он выполняет второстепенную роль в качестве источника права в силу того, что исторически многие из обычаев уже получили закрепление в законе. Правовой обычай может быть лишь дополнением к закону. Пожалуй, только в Италии он сохранил характер самостоятельного источника права.
§ 8. Правовая доктрина
Правовая доктрина в свое время (до XX в.) сыграла позитивную роль. Выступая в качестве одного из источников права, она
См.: Современный немецкий конституционализм. М., 1994. С. 13.
582
Раздел V. Основные типы правовых систем мира.
способствовала восприятию римского права. Правовая доктрина создавалась в университетах и влияла на формирование системы права и структуру правовой нормы.
С утверждением буржуазных отношений во второй половине XIX в. концептуальной основой правотворчества, толкования и применения права стала доктрина юридического позитивизма (П. Лабанд, К. Бергбом — в Германии). В соответствии с этой доктриной творцом права считалось государство, а право и закон отождествлялись, поэтому юридический позитивизм ещё получил название этатического (государственнического) позитивизма. В качестве ведущего элемента правовой системы рассматривалось законодательство (система нормативноправовых актов).
Основной недостаток юридического позитивизма состоял в сужении сферы правового регулирования до законотворчества. Его положительной чертой было акцентирование внимания на ценности и важности правопорядка для общества, ориентация на соблюдение законности, законопослушное поведение.Будучи одним из неофициальных источников права, доктрина в XX в. оттеснена на второй план основным официальным источником — законом, о чём свидетельствует широко проводимая кодификация. Однако она оказывает значительное влияние на развитие права. В настоящее время роль правовой доктрины признаётся в законоподготовительной работе и в правоприменителъной деятельности — при толковании норм права. Доктрина помогает разработке понятийнокатегориального аппарата юридической науки, её методологии, которыми пользуется законодатель. При создании нормативноправового акта творец закона руководствуется научнодоктринальным подходом к пониманию права, трактовке правового государства и других правовых категорий. При толковании норм права их применитель прибегает к помощи Комментария к кодексу, который имеет доктринальнопрофессиональный характер. Комментарии издаются во Франции, Германии и других странах континентального права.
Вместе с тем было бы неверно преувеличивать роль доктрины в качестве юридического источника права, а тем более считать её приоритетным источником. Влияние доктрины является несомненным, однако оно имеет вспомогательный характер по отношению к ведущей форме права — закону. Официально она не признавалась и не признается источником права.