Вопросы квалификации мошенничества в сфере кредитования

В отдельных ситуациях правоприменитель, наоборот, допускает узкое толкование понятия «кредит», отождествляя его исключительно с банковским кредитом. Глава 42 ГК РФ названа «Заем и кредит». В § 1 этой главы, озаглав­ленном «Заем», содержатся общие положения о договоре займа, § 2 «Кредит» посвящен банковскому кредиту, а § 3 «Товарный и коммерческий кредит» - то­варному и коммерческому кредиту. Такая система гл. 42 ГК РФ дает основание сделать вывод относительно того, что товарный и коммерческий кредит креди­том не являются.

Действительно, § 2 гл. 42 ГК РФ, который носит название «Кредит», не содержит необходимого нормативного определения, а лишь ограничивается формулировками, раскрывающими содержание соответствующего договора. Однако ГК РФ прямо называет коммерческий и товарный кредит именно кре­дитом, а потому категория «кредит» включает в себя три понятия: кредит (бан­ковский кредит), товарный кредит, коммерческий кредит. Соответственно, под действие ст. 159¹ УК РФ и подпадают отношения, вытекающие из заключения

кредитного договора и его разновидностей: банковского, товарного и коммер­ческого кредитов.

Содержащиеся в ГК РФ дефиниции понятий позволяют сделать вывод, что под банковским кредитом законодатель в ст. 819 ГК РФ понимает исключитель­но денежные средства (как в наличной, так и в безналичной форме). Данные кре­дитные отношения выделяет то обстоятельство, что их непременным и основ­ным участником (субъектом) является банк или иная кредитная организация.

Обязательство коммерческого кредита может быть предусмотрено всяким гражданско-правовым договором, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определен­ных родовыми признаками, в том числе в виде аванса, предварительной опла­ты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (ст. 823 ГК РФ).

Понятием кредита, как было сказано ранее, определяются и те отноше­ния, которые в ГК РФ (ст. 822) квалифицируются как товарный кредит. Под то­варным кредитом в гражданском праве подразумевается конкретный договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками, а последняя обязуется возвратить аналогичное количество вещей того же рода и качества в срок, предусмотрен­ный договором (договор товарного кредита).

Учитывая, что предметом рассматриваемого состава преступления могут быть исключительно денежные средства, следует сделать вывод о том, что уго­ловная ответственность предусмотрена ст. 159¹ УК РФ лишь за хищение, со­вершенное в процессе предоставления банковского или коммерческого кредита, исполнение которого связано с передачей в собственность другой стороне де­нежных сумм (поскольку предметом договора товарного кредита не могут быть денежные средства).

Не могут быть предметом мошенничества в сфере кредитования и денеж­ные средства, выдаваемые своим членам кредитными потребительскими коопе­ративами¹, иными микрофинансовыми организациями^{[236] [237], учитывая, что по своей правовой природе данные отношения являются отношениями займа, а не кредита.}

Также нельзя считать предметом рассматриваемого состава преступления и инвестиционный налоговый кредит^[238], а также бюджетный кредит^[239].

По смыслу ст. 159¹ УК РФ в качестве потерпевшей стороны могут высту­пать:

1. Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение ука­

занных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, плат­ности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юриди­ческих лиц¹. Под данное понятие подпадают:

а) Центральный банк России;

б) российские коммерческие банки;

в) представительства иностранных банков, входящие, согласно ст. 2 За­кона «О банках и банковской деятельности», в банковскую систему Российской Федерации.

2. Иной кредитор:

а) небанковская кредитная организация^{[240] [241];}

б) иные юридические лица и физические лица, не имеющие специального разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих банковских опера­ций, предоставившие коммерческий кредит.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 159¹ УК РФ, включает в себя следующие признаки:

- действия, состоящие в получении заемщиком денежных средств путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных и (или) недосто­верных сведений;

- последствия в виде причинения ущерба банку или иному кредитору;

- причинную связь между предоставлением заведомо ложных и (или) не­достоверных сведений, получением кредита и причинением ущерба.

Способ совершения преступления является в данном случае юридически значимым и выражается в предоставлении банку или иному кредитору заведо­мо ложных и (или) недостоверных сведений. Следует акцентировать внимание на том, что виновное лицо должно осознавать несоответствие этих сведений действительности.

Сообщаемые ложные и (или) недостоверные сведения могут относиться к любым обстоятельствам и могут характеризовать финансовое состояние заем­щика, уровень его кредито- и платежеспособности, качество и ликвидность предлагаемого заемщиком обеспечения.

а) сведения о хозяйственном положении:

- неверные данные об учредителях, руководителях, акционерах, основ­ных партнерах предприятия, связях;

- фиктивные гарантийные письма, поручительства, предоставление в залог имущества, на которое нельзя обратить взыскание, не соответствующего объяв­ленной стоимости или не являющегося собственностью залогодателя, и т. и.;

- технико-экономическое обоснование, в котором неверно указаны ос­новные направления использования кредита;

- поддельные договоры и другие документы, свидетельствующие о фик­тивной конкурентоспособности заемщика, его положении на рынке ит. п.;

- поддельные договоры, платежные, транспортные и иные документы, касающиеся хозяйственной операции, на которую испрашивается кредит;

- искаженные данные складского и бухгалтерского учета и др.; б) сведения о финансовом состоянии:

- сфальсифицированные бухгалтерские документы о регистрации в нало­говой инспекции, в которых финансовое состояние представлено лучше, чем это имеет место в действительности;

- справки о дебиторской и кредиторской задолженности, о полученных кредитах и займах в других банках;

- выписки из расчетных и текущих счетов и др.

В любом случае на основании предоставленных заведомо ложных и (или) недостоверных сведений кредитор делает неверные выводы относительно воз­можности возврата полученного кредита. В результате банк или иной кредитор принимает решение о выдаче кредита. Если бы заемщик предоставил правиль­ные сведения, то кредитор, возможно, не выдал бы его вообще, либо выдал в меньшем размере, либо увеличил процент по ссуде в связи с большим риском.

Заведомая ложность и (или) недостоверных сведений состоит в том, что в них осознанно не внесены верные или отражены неполные данные, искажаю­щие смысл и содержание представленной информации, в результате чего кре­дитором сделаны неверные оценки относительно платежеспособности кредито­ра.

Признаки комментируемого состава отсутствуют, если лицо при оформ­лении кредита не использует указанный в диспозиции ч. 1 ст. 159¹ УК РФ спо­соб - представление банку или иному кредитору заведомо ложных и (или) не­достоверных сведений. Например, заемщик сообщает соответствующие дей­ствительности сведения, получает кредит, не намереваясь при этом исполнить обязательства, связанные с возвратом предоставленной суммы, в результате че­го потерпевшему причиняется материальный ущерб. В этом случае содеянное следует квалифицировать по общей норме, предусматривающей ответствен­ность за мошенничество, - ч. 1-4 ст. 159 УК РФ.

По конструкции состав преступления, предусмотренный ст. 159¹ УК РФ, - материальный. Мошенничество в сфере кредитования признается оконченным с момента, когда денежные средства поступили в незаконное владение винов­ного или других лиц и они получили реальную возможность пользоваться или распоряжаться ими по своему усмотрению.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в виде прямого умысла и корыстной целью.

Субъект - специальный: физическое вменяемое лицо, достигшее 16- летнего возраста, являющееся заемщиком. Обобщая положения нормативных правовых актов, можно заключить, что заемщиком является физическое лицо, заключившее кредитный договор с банком или иной кредитной организацией

(кредитором), по которому кредитор обязуется предоставить денежные сред­ства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить про­центы на нее¹.

Учитывая изложенное, не подпадает под действие анализируемой статьи деяние, связанное с заключением кредитного договора по документам другого лица. Так, в частности действия виновного, завладевшего паспортом своей сест­ры и обратившегося к другому лицу, имевшему внешнее сходство с его сестрой, с предложением помочь ему оформить потребительский кредит от имени его сестры, обещая за оказанную услугу вознаграждение в размере 2500 руб.^{[242] [243], следу­ет квалифицировать по общей норме - ст. 159 УК РФ, поскольку юридически ни тот, ни другой заемщиком не являются.}

Заслуживает внимательного изучения вопрос, связанный с отграничением завладения кредитными ресурсами банка или иного кредитора путем мошенни­чества от незаконного получения кредита (ст. 176 УК РФ). При внешнем фор­мальном сходстве рассматриваемых составов (способом получения денежных средств в обоих случаях является обман) можно назвать их принципиальное различие. Как мошенничество (ст. 159¹ УК РФ) следует квалифицировать дей­ствия виновного, умыслом которого охватывается не только получение кредита либо льготных условий кредитования (при осознании незаконности совершае­мых им действий), но и обращение в свою пользу полученных средств без намерения возвратить их (т. е. причинение ущерба). В момент совершения пре­ступления, предусмотренного ст. 176 УК РФ, умысел на безвозмездное изъятие чужого имущества у лица отсутствует.

В тех случаях, когда с целью хищения денежных средств заемщиком со­здается юридическое лицо через подставных лиц, следует дополнительно ква­лифицировать по ст. 173¹ УК РФ и (или) ст. 173², предусматривающей ответ­ственность за незаконное использование документов для образования (созда­ния, реорганизации) юридического лица в случаях реальной совокупности названных преступлений.

В контексте уголовно-правовой характеристики мошенничества в сфере кредитования следует уделить внимание особенностям квалифицированных со­ставов ст. 159¹ УК РФ.

Мошенничество в сфере кредитования, совершенное группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 cm. 159¹ УК РФ) или организованной группой (ч. 4 cm. 159¹ УК РФ).

Так А., К. и Н. были осуждены за совершение преступления, предусмот­ренного ч. 2 ст. 159¹ УК РФ. Роли были распределены следующим образом. Со­гласно предварительной договоренности К. выступал в роли «заемщика». Н. за­нимался подготовкой подложных документов, необходимых для получения кредита, а А. осуществлял контроль за процессом одобрения кредита, а также осуществлял обналичивание денежных средств и распределение их между со­участниками преступной группы¹. Данная юридическая оценка содеянного представляется неправильной, поскольку допущены нарушения правил квали­фикации преступлений со специальным субъектом.

В п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» говорится, что мошенничество считается совершенным группой лиц по предварительному сговору при условии, что в этих преступлениях участво­вали два и более лица, заранее договорившиеся о совместном их совершении. При рассмотрении дел об указанных преступлениях, совершенных двумя и бо­лее лицами, суду надлежит выяснить, какие конкретно действия, непосред­ственно направленные на исполнение объективной стороны этих преступлений, выполнял каждый из соучастников^{[244] [245]. Учитывая, что применительно к ст. 1591 УК РФ субъект - специальный, а именно - заемщик, то вменение ч. 2 указанной статьи по признаку совершения мошенничества в сфере кредитования группой лиц по предварительному сговору возможно при наличии как минимум двух исполнителей (соисполнителей), обладающих признаками субъекта, т. е. явля­ющихся заемщиками (созаемщиками).}

Соответственно, иные лица, юридически не являющиеся заемщиками, не могут выступать в качестве соисполнителей анализируемого преступления. В соответствии с ч. 4 ст. 34 УК РФ лицо, не являющееся субъектом преступления, специально указанным в соответствующей статье Особенной части УК РФ, участвовавшее в совершении преступления, предусмотренного этой статьей, несет уголовную ответственность за данное преступление в качестве его орга­низатора, подстрекателя либо пособника. Таким образом, в приведенном при­мере действия заемщика следовало квалифицировать по ч. 1 ст. 159¹ УК РФ, а действия других соучастников - по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 159' УК РФ.

Аналогичным образом должен решаться вопрос, связанный с квалифика­цией действий членов организованной группы (ч. 4 ст. 159¹ УК РФ), не являю­щихся заемщиками. Лица, не обладающие признаками субъекта анализируемо­го преступления, при наличии к тому оснований должны нести ответственность согласно ч. 4 ст. 34 УК РФ как организаторы, подстрекатели либо пособники мошенничества в сфере кредитования^[246].

Мошенничество в сфере кредитования, совершенное лицом с исполь­зованием своего служебного положения (ч. 3 cm. 159¹ УК РФ).

Что понимается под использованием служебного положения рассмотрено при анализе общей нормы о мошенничестве (ч. 3 ст. 159 УК РФ). Особенно­стью данного квалифицирующего признака является то, что применительно к ст. 159¹ УК РФ субъектом ч. 3 должно быть не только лицо, использующее свое служебное положение, но и при этом являющееся заемщиком. Если лицо, ис­пользуя служебное положение, содействует получению кредита другим ли­цом - заемщиком (например, согласно предварительной договоренности при­няло участие в одобрении заявки заемщика на получение кредита), его действия следует квалифицировать как пособничество, без вменения ч. З ст. 159¹ УК РФ.

Мошенничество в сфере кредитования, совершенное в крупном (ч. 3 ст. 159¹ УК РФ) и особо крупном (ч. 4 cm. 159¹ УК РФ) размере.

В соответствии с примечанием к ст. 159¹ УК РФ, крупным размером в настоящей статье признается стоимость имущества, превышающая 1 млн 500 тыс. руб., а особо крупным - 6 млн руб. При этом размер причиненного ущерба следует исчислять исключительно с учетом размера утраченного иму­щества - предоставленных кредитором денежных средств (без учета неполу­ченных доходов - неуплаты процентов за пользование кредитом).

Вопросы квалификации мошенничества при получении выплат

Применение ст. 159^{[247] [248] [249] УК РФ также ограничено определенной сферой со­вершения мошеннических действий - социальной сферой, в связи с чем особое значение приобретает предмет рассматриваемого состава преступления. Исходя из содержания диспозиции, предметом могут быть денежные средства или иное имущество, являющиеся пособием, компенсацией, субсидией и иными соци­альными выплатами, установленными законами и иными нормативными право­выми актами.}

Социальное пособие - безвозмездное предоставление гражданам опреде­ленной денежной суммы за счет средств соответствующих бюджетов бюджет­ной системы Российской Федерации¹. К числу пособий как предмету мошенни­чества при получении выплат можно отнести:

- пособия по безработице²;

- выходное пособие^[250];

- пособия и другие выплаты в связи с прохождением службы в органах внутренних дел и увольнением со службы в органах внутренних дел¹;

- государственное единовременные пособие при возникновении поствак­цинального осложнения^{[251] [252];}

- пособие на обустройство участникам Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членами их семей^[253];

- пособие потерпевшим, свидетелям и иным участникам уголовного су­допроизводства, в отношении которых в установленном порядке принято ре­шение об осуществлении государственной защиты^[254] и др.

Не являются предметом рассматриваемого преступления выплаты в рам­ках обязательного социального страхования: пособие по временной нетрудоспо­собности, страховые выплаты в связи с несчастным случаем на производстве и профессиональным заболеванием, оплата дополнительных расходов на меди­цинскую реабилитацию, санаторно-курортное лечение, социальную и професси­ональную реабилитацию, пособие по беременности и родам, ежемесячное посо­бие по уходу за ребенком и другие^[255]. Через Пенсионный фонд РФ реализуются в рамках обязательного пенсионного страхования выплата пенсии по старости, по инвалидности, а также по случаю потери кормильца^[256]. Ответственность за мо­шенничество в сфере страхования предусмотрена ст. 159^э УК РФ.

К числу компенсаций как предмету мошенничества при получении вы­плат следует относить:

- компенсации расходов на оплату жилых помещений и коммунальных услуг^[257];

- компенсации для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях¹;

- компенсации лицам, участвовавшим в обеспечении режима чрезвычайно­го положения^{[258] [259] [260];}

- компенсации за утрату права собственности на жилое помещение^[261];

- компенсация родительской платы за присмотр и уход за детьми в государственных и муниципальных образовательных организациях^[262];

- компенсации лицам, осуществляющим уход за нетрудоспособными гражданами^[263] и др.

К предмету данного преступления не относятся компенсации, не являю­щиеся социальными выплатами, в частности:

- компенсация гражданину морального вреда;

- компенсационная выплата в счет возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего;

- компенсация за нарушение права на судопроизводство в разумный срок^[264] и др.

В соответствии с Федеральным законом от 17 июля 1999 г. № 178-ФЗ «О государственной социальной помощи» под субсидией как разновидностью со­циальной выплаты понимается имеющая целевое назначение полная или ча­стичная оплата предоставляемых гражданам социальных услуг.

К числу субсидий как предмету мошенничества при получении выплат следует относить:

- субсидии на оплату жилого помещения и коммунальных услуг^[265];

- жилищные субсидии гражданам, выезжающим из закрывающихся населенных пунктов в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностей¹;

- безвозмездные субсидии на строительство или приобретение жилья^{[266] [267];}

- единовременная субсидия гражданским служащим^[268] или военнослужа­щим^[269] на приобретение жилого помещения и др.

Предметом комментируемого преступления не могут быть субсидии, не относящиеся к числу социальных выплат (субсидии из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ^[270]; субсидии местным бюджетам из бюджета субъекта РФ^[271]; субсидии юридическим лицам (за исключением субсидий государствен­ным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, физическим лицам^[272]; субсидии из федерального бюджета организациям автомо­билестроения на перевозку автомобилей, произведенных на территории Даль­невосточного федерального округа, в другие регионы страны^[273]; субсидии произ­водителям сельскохозяйственной техники^[274] и прочие.

К иным социальным выплатам, прямо не указанными в диспозиции ста­тьи, следует назвать:

- материнский (семейный) капитал, поскольку он выплачивается из средств федерального бюджета, передаваемых в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации на реализацию дополнительных мер государственной поддержки^{[275] [276], а не за счет страховых взносов11;}

- единовременные социальные выплаты сотрудникам органов внутренних дел¹ и сотрудникам органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ на приобретение жилого помещения^{[277] [278] для приобретения или строительства жилого помещения;}

- социальные выплаты молодым семьям на приобретение (строительство) жилья^[279];

- ежегодные денежные выплаты лицам, награжденным нагрудным знаком «Почетный донор России»^[280] и другие, предусмотренные законодательством Рос­сийской Федерации.

Не могут быть предметом преступления, предусмотренного ст. 159² УК РФ, выплаты, не являющиеся социальными. В связи с этим представляется не­верным решение суда в части квалификации по ст. 159² УК РФ следующих дей­ствий И. Он во время нахождения в командировке приобрел в неустановленном месте не заполненные бланки квитанций с оттисками печатей «для квитанций гостиница Ленинград» и, подделав подписи дежурного администратора гости­ницы, заполнил их и вместе с остальными документами (командировочным удостоверением и проездными билетами) представил по месту работы для по­лучения денежных средств о якобы произведенных им расходах за проживание в гостинице, незаконно получив 2920 руб.^[281]

В соответствии с диспозицией рассматриваемой статьи обязательным признаком предмета является то, что социальные выплаты должны быть уста­новлены законами или иными нормативными правовыми актами.

Объективная сторона мошенничества при получении выплат выражается в хищении вышеперечисленных денежных средств или иного имущества путем предоставления заведомо ложных и (или) недостоверных сведений (активный обман), а равно путем умолчания о фактах, влекущих прекращение указанных выплат (пассивный обман).

Как и общая норма, мошенничество при получении выплат признается оконченным с момента, когда указанные денежные средства или имущество по­

ступили в незаконное владение виновного или других лиц, и они получили реаль­ную возможность пользоваться или распоряжаться ими по своему усмотрению.

В том случае, если лицо предоставило недостоверные сведения, но при этом не получило социальную выплату, данное деяние следует квалифициро­вать как покушение на мошенничество при получении выплат.

Субъектом преступления признается физическое вменяемое лицо, до­стигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона характеризуется виной в форме прямого умысла и наличием корыстной цели.

Если мошенничеству при получении выплат предшествовала подделка официального документа, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей, содеянное необходимо квалифицировать по совокупности пре­ступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 327 и ст. 159² УК РФ.

Квалифицированными видами мошенничества при получении выплат яв­ляются хищения денежных средств или иного имущества, совершенные:

- группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 159² УК РФ);

- лицом с использованием своего служебного положения, а равно в круп­ном размере (ч. 3 ст. 159² УК РФ);

- организованной группой либо в особо крупном размере (ч. 4 ст. 159² УК

РФ).

При определении крупного и особо крупного размера мошенничества следует руководствоваться п. 4 примечания к ст. 158 УК РФ, в соответствии с которым крупным размером признается стоимость имущества, превышающая 250 тыс. руб., а особо крупным - 1 млн руб.