Какова же должна быть конструкция уголовно-правовой нормы о необходимой обороне?
В первую очередь, необходимо выяснить о праве на что должна идти речь: о праве на защиту, о праве на оборону, о праве на самозащиту.
Так, И. Козаченко считает целесообразным заменить термин «необходимая оборона» на «необходимую защиту», так как последний является более точным.
Автор объясняет это тем, что «оборона» ориентирует на пассивную (отражательную) форму поведения, а защита включает в себя активное начало. Кроме того, оборона предполагает заведомость «нападения неприятеля» и носит упредительный характер. «Оборона» - одна, но не единственная тактическая форма защиты от преступного посягательства. Автор считает неудачным и термин «самозащита», так как он предполагает защиту обороняющегося без посторонней помощи и только самого себя, что ограничивает возможности защиты.1Данная позиция автора заслуживает внимания. Ведь и в Конституции РФ говорится о «защите» прав и свобод человека и гражданина». Если посмотреть и сравнить понятия «защита» и «оборона» в словаре русского языка С.И. Ожегова, то можно сделать вывод о том, что «оборона» является
лишь одним из средств «защиты». «Защита», «защищать» - это означает «оградить от посягательства, враждебных действий, от опасности; предохранить, обезопасить от чего-нибудь». «Защитник» - это тот, кто защищает, охраняет, оберегает кого-нибудь или что-нибудь». «Оборона» - это совокупность средств, необходимых для отпора врагу».
Звечаровский И.Э., Пархоменко С.В. считают, что «в тексте нормативно-правового акта должно употребляться именно слово «оборона», так как «слово «защита» в юриспруденции имеет другое распространенное значение (например, судебная, правовая защита), а также то, что глагол «обороняться» несет в себе более точный смысл в плане отражения взаимодействия обороняющегося с посягающим». Мотивация данной позиции авторов представляется малоубедительной.
Складывается мнение, что нежелание менять терминологию у закона основывается на простой мысли о том, что понятие «оборона» существует уже давно, и оно устоялось как в теории, так и на практике. И почему глагол «обороняться» «несет в себе более точный смысл», чем глагол «защищаться», не понятно.Думается, что термин «защита» наиболее точно подходит к формулировке закона, так как он несет в себе более углубленную смысловую нагрузку, ведь действия по защите должны быть более интенсивными, чем само посягательство, ибо защита только тогда будет результативной, когда по своей активности она будет превосходить посягательство.
Думается, следует исключить употребление предикта «необходимая», заменив его понятием «правомерная». Даже с точки зрения этимологии термин «необходимая» употребляется в уголовном законе неправильно. «Необходимый» - это «такой, без которого нельзя обойтись; нужный, обязательный, неизбежный». Исходя из этого определения, действия лица по отражению преступного посягательства являются правовой
обязанностью, что, в свою очередь, противоречит закону, согласно которому данные действия являются только правом лица, но никак не обязанностью. Предикт «необходимая» более всего применим к деятельности лиц, на которых возложена прямая обязанность осуществлять защиту личности, ее прав, государственные и общественные интересы.
«Правомерная» значит «обоснованная».1 Это означает, что причинение вреда посягающему лицу обосновано при осуществлении этим лицом общественно опасного посягательства.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что название «необходимая оборона» нужно заменить на более точную формулировку - «правомерная защита».