§ 75. Стадии развития частных прав.

Права возникают, как только оказывается налицо весь тот л'^актический состав, с которым правопорядок связывает возник­новение права.

В действительности же эти ступени в развитии права слишком резко отличаются друг от друга, чтобы их можно было подвести под единое, обобщающее понятие 3. Нам следует, напротив, раз­личать следующие основные типы:

1 Так, например, одно лишь завещание, впредь до смерти завещателя, не вызывает какого-либо правового последствия. По римскому праву предложение заключить договор не порождало никаких правовых последствий до принятия и, тем самым, до заключения договора; иначе — по Г. У (§ 145).

- Так, например, J hr (§ 9) предлагает обозначить все различнейшие предвари­тельные стадии возникновения права — как ошидание, а те из них, которые «представляют известную степень прочности» и «могут быть причислены к субъективным правами — как «права ожидания»; однако и это последнее, более узкое понятие является не только в выс­шей степени неопределенным, но должно к тому же охватить крайне разнообразные явления, начиная с прав, связанных со сроками, и кончая надеждой на наследство после еще находящегося в живых родственника (см.

3 Это касается не в меньшей мере также выдвинутого Kohler (Bd I, § 43 Я.) и под­держанного Ehrenzweig (§ 36) понятия о «правовых положениях» (Rechtslagen). Под этим Колер подразумевает «отношение субъекта права к жизненным благам вообще или, в част­ности, которое может иметь значение для возникновения или развития субъективных прав. Под это понятие подпадают самые различные категории, что видно уже из некоторых при­меров, приводимых самим Колером. «Правовыми положениями», с его точки зрения, явля­ются: дееспособность (правовое свойство); правомочие на представительства (о его право­вой природе см. выше, § 68,1,2); способность распоряжения (полномочие на распоряжение относится к содержанию того права, которым распоряжаются); то обстоятельство, что некто назван в качестве наследника в завещании еще находящегося в живых завещателя (здесь вообще еще нет правового отношения). Понятие «правового положения» вследствие этого весьма далеко от того, чтобы быть пригодным в юридическом смысле. Ни в коем

I. Права, срок которых еще не наступил, или права, связан­ные со сроком (в частности обязательства, срок которых еще не наступил, или обязательства, связанные со сроком). Здесь уже право имеется налицо, но его содержание заключается не в немед­ленном осуществлении господства или права требования, — оно направлено на господство или требование с наступлением срока. Кредитор управомочен, должник обязан уже в данный момент, но содержание обязательства заключается не в том, чтобы «не­медленно уплатить», а в том, чтобы уплатить «при наступлении срока платежа» 4.

П. Права, находящиеся в состоянии неопределенности 5. Если отсутствует одна из предпосылок для возникновения права и если • еще не известно, наступит ли она вообще, то правопорядок хотя п допускает в известных случаях возникновение права уже в дан­ный момент, однако лишь на тот случай, что означенная предпо­сылка позднее наступит.

случае нельзя признать правильным, будто «правовые положения», поскольку они ка­саются имущества, могут переходить по наследству (нельзя наследовать право на пред­ставительство, полномочие, положение лица, назначенного в завещании еще находяще-ся в живых завещателя); так же неверным является и то, будто все «правовые положе­ния» могут подлежать оспариванию. При всем том вполне можно говорить о правовом состоянии или о правовом положении (правовое состояние дееспособного, правовое поло­жение лица, потерявшего право за истечением давности, условие приобретения по дав­ности conditio usucapiendi). Следует только остерегаться того, чтобы на основании этих выражений, охватывающих все мыслимые правовые отношения (включая и права), делать

какие-либо выводы „от

* Доказательство будет представлено в учении о сроках; см. предварительно § 2, J. de V О 3 15 «praesens obligatio, in diem autem dilata solutio» (обязательство имеется, но платёж отсрочен) и Г У., § 271, 812. Сказанное относится лишь к обязательственным сделкам к установлению залогового права Следовательно, надо остерегаться ошибочного заключения, будто каждая связанная со сроком сделка порождает право, связанное со

5 См особенно Fitting, op. cit; Enneccems, op cit, S 212 ft

в В этом нет какого-либо логического противоречия Имеющиеся в настоящее время налило факты, разумеется, не могут, зависеть от будущих неизвестных событии; иначе обстоит дело с правами, так как последние являются продуктами нашего сознания, кото­рые весьма легко мыслимы в подобной зависимости.

Сюда в особенности относятся некоторые известные римскому праву случаи, в которых вопрос о принадлежности кому-либо права находился в состоянии неопределенности п только через посред­ство позднейшего, пока еще неизвестного события должно было быть установлено, кто из двух (или нескольких) лиц приобрел право 7. Современному германскому гражданскому праву также не чужды подобные случаи 8.

зом, досталась собственность на плоды), если в будущем наступит данное обстоятельство, п что, напротив, я никогда не был собственником, если это обстоятельство не наступит. Тот, кто не может этого себе представить, тот, следовательно, не может освободиться от пред­ставления, будто правам присуща природа фактическая. Уже Лейбниц метко и наглядно изложил правильный взгляд Представьте себе, говорит он, что в некоеи стране живет никогда не заблуждающийся и признанный государством как никогда не заблуждавшийся пророк. В этом случае все было бы ясно следовало бы только спросить пророка и у»>е можно было бы знать, существуют ли в действительности права, находящиеся в состоя­нии неопределенности п кому они принадлежат Поскольку же нет такого пророка, по­стольку интересующий нас вопрос выяснится только с наступлением соответствующего события. Однако еще более ясно, с почти непревзойденной остротой и отчетливостью, высказались по этому поводу римские юристы, в частности их самый точный мыслитель — Юлиан; см., например, «находится в неопределенном положении», «окажется, что никогда (право) не принадлежало ему», «со дня вступления в наследство будет считаться его», «так что считается, что отдельные дела вел раб легатария или наследника», «неизвестно, кому он приобретает собственность», «считается, что раб принадлежал пользовладельпу», «впоследствии оказывается, что имущество принадлежало собственнику («ш suspense est, nunguam ejus fuisse videbitur», «ex die aditae hereditatis ejus mtelligitur», «ut vel lega-tani vel heredis servus smgula gessisse existimetur», «in pendenti est, cui proprietatem adguisierit», «intelligitur fructuarn homo fuisse», «propnetam ex postfacto fuisse videtur») (ссылки в следующем примечании) Как можно думать, что эти с сознательной остротой отточенные выражения, характеризующие данное правоотношение так прямо и опреде­ленно, как это только возможно, могут быть лишены значения тем, что их следует считать просто образными выражениями? Впрочем, следует указать на рассуждения Fitting (RucKziehung, S 5 if ) и Leibnitz (Doctnna condicionum, Кар. Х), а также сослаться на мои труд Rechtsgeschaft, S.

7 Имея в виду именно подобные случаи, римские юристы с полной ясностью вскрыли природу прав, находящихся в состоянии неопределенности. См., например, L. 43, § 2, D. de а г d , 41, 1 (Гай) «Если раб, на которого установлен узуфрукт в пользу известного лица, купил раба, который ему передан, то пока раб не уплатит цену, остается неизвест­ ным (in pendenti est), для кого он приобрел собственность; если покупная цена уплачена из пекулия, ьоторын относится к узуфрукту, то понимается так, что раб стал принадле­ жать узуфруктуарию; а если он уплатит из того пекулия, который следует собственнику, то купленный раб считается ex postfacto (по последующему факту) поступившим в соб­ ственность собственника» (Gajus: um servus, in guo altenus usufructus est, hominem emit et el traditus sit, antequam pretium solvat, in pendenti est, cui proprietatem adquisie- nt, et cum ex peculio, quod ad fructuanum pertinet, solvitur, mtelligitur fructuarn homo fuisse; cum vero ex eo peculio, cjuod propnetanum segmtur, solvent propnetam ex postfacto fuisse videtur); L. 86, 2 D. de leg. 30 Julianus.

8 Таков случай, когда зачатый призывается к наследству; сначала объективно не известно и зависит от рождения того, кто должен родиться (nasciturus), стал ли в момент смерти наследодателя наследником он, или подназначенное лицо (см. также Tuhr, II, 1, S. 25, подобным же образом при альтернативном обязательстве первоначально неиз­ вестно, которое из различных действии составляет предмет долга; произведенный выбор должен выяснить, к какому действию был обязан должник с самого начала).

Разумеется, признаки прав, уже существующие, но еще не нашедшие определенной точки приложения, и прав, связанных со сроком их наступления, могут совпасть, например при требо­вании исполнения, которое должно быть совершено лишь в буду­щем (права, находящиеся в состоянии неопределенности и свя­занные со сроком).

III. В близком родстве с состоянием неопределенности в чи­стом виде (изложенным в п. II) находятся случаи, относительно которых обычно принято говорить об обратном действии или распространении действия на прошлое." Здесь, так же как и при состоянии неопределенности в его чистом виде, правовое действие зависит от неопределенного, предстоящего в будущем обстоятель­ства и должно рассматриваться — еслп наступит (ожидаемое) событие — как наступившее уже в более ранний момент; но уже в промежуточный период признается наличие определенного пра­вового состояния, которое, если наступит противоположное ожи­даемому событие, рассматривается как никогда не бывшее. Так, со смертью наследодателя, первый призванный к наследству ста­новится немедленно наследником; если же он откажется от на­следства, то приобретение отказавшимся наследства считается как бы вовсе не имевшим места (см. § 1953, абз. 1). Сделка, которая может быть оспорена, первоначально считается действительной, но если она была оспорена, — рассматривается как ничтожная с самого начала, так что все обоснованные сделкой правовые по­следствия рассматриваются как ненаступившие (см. § 142, абз. 1).

В подобных случаях правильнее всего говорить о временно регулируемом состоянии неопределенности 9.

Норма об обратном действии подвергается иногда ограничениям. Су­ществуют отдельные правовые нормы, которые по прямому их назначению или по соответствующему их цели (толкованию связаны о временным право­вым состоянием (подверженным имеющей обратное действие отмене) таким образом, что действие указанных норм, наступившее в период этого (времен ного) состояния, не затрагивается имеющей обратное действие отменой. Таь, например, действие предпринятого наследником неотложного распоряжения или сделки, направленной против наследника как такового, не затрагивается последующим отказом от наследства со стороны лица, временно считавшегося

' Некоторые авторы рассматривают временное, наступающее до решаюшего события правовое состояние как окончательное, которое, однако, впоследствии отменяется так как будто оно вообще не существовало Так именно смотрят Hell-nig, Grenzen derRuckwir-tung, S 6 ff , Bekker, System 2, S 309, Bernhoft, Fiktionen, 1907, Tuhr, II, 1, S 24 ко­торый все же признает отдельные случаи обратного действия, в которых нельзя обойтись без признания, в течение состояния неопределенности (Sdmebezustand), невыясненного альтернативного правового положения, получившего впоследствии свое разрешение посредством фаьта, имеющего обратное действие Однако правовое состояние, ьоторое под­лежит прекращению так, как будто бы оно вообще никогда не существовало, именно по­этому и носит временный характер Кроме того, эта конструкция не только менее совер­шенна, так как она прибегает к помощи фикции, но она к том} же может привести к оши­бочным заключениям.

наследником (§1959). Если подлежащее зачету, пока еще существующее тре­бование обосновывает определенную подсудность (ZPO, §23), то она не от­меняется от того, что обязательство погашено в результате зачета, обладаю­щего обратной силой10.

IV. Права ожидания. Мы уже ознакомились с правами приоб­ ретения как правами самостоятельными (см. выше, § 66). Однако часто они составляют подготовительную ступень к праву, которое развивается из ндх путем присоединения определенных предпо­ сылок, без необходимости каких-либо дополнительных действий по приобретению; практически подобные права приобретения рассматриваются (например, в отношении возможности перехода по наследству или отчуждения) уже как субъективные права п. Для обозначения права приобретения этого рода можно рекомен­ довать термин «права ожидания» или короче — «ожидание».

Признаки права приобретения и состояния неопределенности (Pendenz) совпадают в праве ожидания, находящемся в состоянии неопределенности, т. е. в праве приобретать право (без особых действий для его приобретения) при наступлении еще не извест­ного в то время обстоятельства. Сюда относится случай услов­ного правомочия (см. ниже, § 185), — следовательно, например, право получателя, вытекающее из передачи с отлагательным усло­вием, и право лица отчуждающего — из передачи с отменитель-ным условием.

V. Наконец, иногда случается, что волеизъявление, правовое действие которого зависит еще от других предпосылок, вначале еще не создает субъективного права и не порождает, в частности, права, находящегося в состоянии неопределенности, или права ожидания, но уже приобрело прочное, независимо от того, про­ должает ли существовать воля, содержание, так что при после­ дующем присоединении прочих предпосылок правовые послед­ ствия действуют даже в том случае, если за истекший промежуток времени изъявившее волю лицо умерло, или стало недееспособным, или потеряло право, которым оно распорядилось путем волеизъяв­ ления.

Состояние, существующее в промежуточное время, можно обозначить как простую связанность лица илп вещи.

« На этой точке зрения правильно стоiraRGE, 58, S 258, см ,далее,Тийг-,П, 1,5 2о Далее, фактическое состояние, конечно, не подлежит отмене, имеющей обратную cuiv Итак, последствия фактического состояния не устраняются имеющей обратную силу отменой сопровождающего его правового состояния Тот, кто путем подлежащей оспари­ванию передачи достиг владения вещью, все /ке стал владельцем, и тот, кто приобретает по его воле вещь, даже в случае, если самая передача будет впоследствии оспорена и, ледовательно, ввиду обратной силы оспаривания будут отменены и ее правовые послед­ствия, тем не менее приобрел (вещь) по воле владельца, а не самовольно

11 В качестве правомочия на приобретение следует рассматривать например, право на получение собственности на основании передачи собственностп, связанной со сроками точно так же и право на возврат, вытекающее из связанной с отменительным сроком пере дачи вещи