27. Залоговое право. Виды залогов.

Залоговое право – право преимущественного обращения взыскания на заложенную вещь, независимо от того, продолжает ли она принадлежать залогодателю на момент иска (т.е. – «абсолютная» защита залогового права, по отношению к любому, у кого в собственности находится предмет залога на момент предъявления иска).

Цель залога – обеспечить уверенность, что имущества не исполнившей своих обязательств стороны на момент иска будет достаточно для возмещения ущерба, назависимо от прочих исков третьих лиц к нарушившей стороне.

Залоговое право – дополнительное («акцессорное») по отношению к основному праву, обеспеченному залогом.

Первоначально объект залога передавался манципацией в собствен-ность залогодержателю с оговоркой об обязанности возврата в собствен-ность залогодателя при исполнении им своих обязательств. В случае продажи вещи залогодержателем залогодатель имел возможность требо-вать только возмещения ущерба, но не саму вещь. Кроме того, залогода-тель был в невыгодном положении, т.к. объект залога мог многократно превышать сумму неисполненного обязательства.

Другая форма залога – с передачей не в собственность, а в «держание» (пользовавшееся при залоге владельческой защитой) с обязательством вернуть вещь при исполнении обязательств. Здесь проблемы могли возник-нуть у залогодержателя: если он утрачивал вещь, то ему было сложно истребовать ее.

Общая сложность для обоих вариантов – невозможно пользование залогодателем заложенной вещью (а вещь могла бы помочь исполнить основное обязательство, если она являлась орудием труда).

В классический период в преторском эдикте возникает ипотека – наиболее развитая форма залога: собственность и владение – у залогодателя, а у залогодержателя – право истребования вещи у любого нового собственника при неисполнении обязательства, ее обязательной продажи с торгов и удержания из выручки долга залогодателя (остаток выручки поступал собственнику предмета залога).

Одной из форм традиционного залога был запрет в договоре для аренда-тора замели вывозить с нее всё, что он на нее ввез – в обеспечение своевременного взноса арендной платы. Арендодатель был защищен преторским интердиктом в смысле наличия права требования ко всем новым собственникам в отношении того, что арендодатель все-таки вывез с арендованной земли. Этот абсолютный иск впоследствии был распространен на все иные обязательства.

Допускался вторичный залог уже заложенной вещи, если ее стоимость покрывала все обеспечиваемые обязательства. Требования залогодержателей удовлетворялись в хронологическом порядке получения вещи в залог. Неудовлетворенные залоговые требования превращались в непогашенные обязательства залогодателя. Для права выбора наиболее выгодного момента для продажи любой залогодержатель n-го ранга мог предложить залогодержателю 1-го ранга заранее удовлетворить его требование к предмету залога.

Впоследствии предметом залога стали обязательство и вообще всё, что может быть предметом продажи. Для залогодержателя проблемой были залоговые права в силу закона, которые были и оставались удовлетворяемыми в первую очередь.

Прекращение залогового права:

1. при гибели предмета залога,

2. совпадение в одном лице залогодержателя и собственника,

3. прекращение обеспеченного залогом обязательства.

Залог производился (1) собственником имущества; (2) представителем собственника, если он имел право отчуждать закладываемую вещь; (3) кредитором - перезалог имущества.

Залог устанавливался (1) по соглашению сторон; (2) по распоряжению магистрата («судебный залог»); (3) по закону. Формы договора о залоге:

1) Фидуция. Объект залога передавался манципацией в собственность залогодержателю с оговоркой об обязанности возврата в собственность залогодателя при исполнении им своих обязательств.

2) Пигнус. - это форма залога с передачей не в собственность, а в «держание» (pignus datum):

3) Ипотека возникла в классический период, и стала наиболее развитой форма залога При ипотеке собственность и владение принадлежат залогодателю, а у залогодержателя только право истребования вещи у любого нового собственника при неисполнении обязательства.