VI. 1.1. Правовая сущность брака

Не всякая семья, не всякие родственного характера отноше­ния мужчины и женщины признавались по римскому праву бра­ком, рождающим правовые последствия и связанным с призна­ваемыми законом взаимоотношениями участников этого союза.

Неоднозначное правовое происхождение института брака в целом определило сложность его юридической конструкции в

Римское право

132 римском праве. Брак характеризуется (1) взаимностью; в него вступают два партнера, не имея в виду безусловного равенства при этом; (2) состоянием физической зрелости и наличием опре­деленных сексуальных качеств партнеров: не отвечает своему предназначению и не может рассматриваться в качестве такового «брак» между людьми одного пола либо с неопределенными по­ловыми признаками, а также между партнерами несоответствую­щего традиционным представлениям возраста; (3) согласием партнера, выраженным лично или его законным представителем: брак не может и не должен заключаться по принуждению (libera matrimonia esse), равно как вступление в брак не может быть предметом никаких категорических распоряжений или предписа­ний должностных лиц, публичной власти и т.п.; (4) наличием по­ловой связи между партнерами в браке: брак, при котором сексу­альные отношения заранее исключаются или стороны отказыва­ются от таких, не может считаться действительным; (5) стремлением партнеров заключить именно брачный союз: не мо­гут служить предпосылкой к признанию брака только сексуаль­ные отношения; (6) постоянной совместной жизнью супругов, или во всяком случае стремлением к таковой: партнеры в браке имеют единое местожительство, ведут общее хозяйство и т.п.

Правовой предпосылкой для заключения брака было предпо­лагаемое ius conubii в лице, которое вступало в него. Это право было также различным в зависимости от правового качества парт­неров. Правильным браком (nuptiae) признавался союз, заклю­ченный мужчиной и женщиной одного правового качества; этот брак заключался в специальных, признанных законами формах, этот брак рождал все предусмотренные правом личного и имуще­ственного характера последствия для супругов. Неправильным браком (matrimonium), или вообще брачным союзом, признавал­ся союз между партнерами разного права (между римлянином и женщиной другого гражданства, между перегринами и т.п.); этот брак рождал все правовые последствия для супругов, но не в со­ответствии с предписаниями цивильного права. Наконец, брач­ное сожительство (contubernium) как бы оформлялось, когда супруги не обладали необходимыми личными правовыми качест­вами для признания их семейного союза правом; необходимо бы-

Глава 6. Семейное и наследственное право

ло только, чтобы это сожительство было постоянно и характери­зовалось наличием как бы семейных отношений — последнее от­личало брачное сожительство от случайной или временной половой связи (adulterium), которая при определенных обстоя­тельствах могла квалифицироваться даже как уголовное преступ­ление.

Для признания их союза правовым браком партнеры-супруги должны были обладать соответствующими личными и социаль­ными качествами. Не все вообще лица, предполагалось, могли за­ключать браки: несовершеннолетние, безумные, кастраты, рабы исключались из возможных партнеров по брачному союзу. При всех правовых качествах брака партнеры должны были нахо­диться в подобающем для заключения брака возрасте: мужчины (pubes) иметь не менее 14 лет от роду, женщины быть в возрасте, определяемом половой зрелостью (viripotens), т.е.