Обычное право и закон
Самым древним источником права Рима было обычное право как совокупность правовых обычаев.
В современной теории права под правовым обычаем понимается правило поведения, сложившееся вследствие его фактического применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.
Римский юрист Ульпиан определял обычное право как молчаливое согласие народа, оформившееся в долгом привычном поведении.Обычай был основной формой регулирования поведения людей в догосударственном обществе. С возникновением римского государства обычай стал источником права.
В Институциях Юстиниана упоминается писаное право (jus scriptum) и неписаное право (jus non scriptum) и проводится различие между ними.
Писаное право - это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные в определенной редакции.
Неписаное право - это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей в обществе не получают признания и защиты от государственной власти, они остаются простыми (бытовыми) обычаями. А если последние признаются и защищаются государством, они становятся юридическими обычаями и составляют обычное право.
Нормы обычного права обозначаются в римском праве терминами: обычаи предков (mores maiorum); обычная практика (usus);
обычаи, сложившиеся в толковательной практике жрецов (commentarii pontificum);
обычаи, сложившиеся в практической деятельности магистратов (commentarii magistratuum).
В императорский период обычное право именовалось consueduto.
В течение длительного времени писаных законов в Риме почти не было и это объясняется тем, что при простоте хозяйственной, общественной и государственной жизни в законах не было особой необходимости, можно было обходиться обычным правом. Даже древнейший источник римского права - Законы двенадцати таблиц - представлял собой систематизированную запись обычаев.
По мере укрепления и расширения римского государства неписаное обычное право стало неудобной формой правообразования прежде всего ввиду неопределенности и медленности образования. Наряду с обычным правом начала формироваться и приобретать значимость такая форма правообразования, как закон.
Но авторитет обычного права оставался по-прежнему высоким. По значению римские юристы приравнивали обычай к закону. «Давний обычай небезосновательно соблюдается как закон, и это является правом, которое называют установленным обычаями. Ибо раз сами законы обязывают нас лишь по той причине, что они приняты по повелению народа, полагаю, и то, что народ утвердил без письменной формы, обязывает всех; ведь какая разница, выразил народ свою волю голосованием или своими делами и поступками» (D. 1.3.32.1).
В императорский период установились определенные ограничения в применении обычного права в силу того, что образование единого обычного права на огромной территории было невозможно, а местное обычное право не соответствовало интересам императорской власти. В Кодексе Юстиниана было провозглашено: «Авторитет обычая в силу его долговременного применения значителен, но он не должен быть сильнее закона» (С. 8.52.2)[VI].
В республиканский период законы проходили через народные собрания и назывались lex-leges.
Первым писаным законом наука романистика определяет Законы двенадцати таблиц (451-449 гг. до н. э.). которые римский историк Тит Ливий назвал источником всего публичного и частного права.
Народное собрание Рима было высшим государственным органом. Оно принимало законы, объявляло войну и заключало мир, являлось верховной инстанцией, разбиравшей апелляции и протесты на решения судебных органов. Народное собрание избирало всех должностных лиц, в руках которых находилась исполнительная власть.
В Риме было три вида народных собраний - куриатные, центуриат- ные и трибутные комиции.
Наиболее древним видом народного собрания были куриатные комиции.
Они представляли собой замкнутые объединения патрициев. В результате борьбы плебеев с патрициями в V-IV вв. до н. э. Сервий Тулий создал так называемое центуриатное устройство. Собрания римских граждан стали проходить по центуриям, в которые входили как патриции, так и плебеи. Все римские граждане выставляли 193 центурии (каждая из них - это сотня воинов); самые богатые (первый класс) - 98 центурий. Голосование проходило по центуриям, каждая имела один голос. Голоса подавались в строгом порядке: сначала центурии первого класса, затем второго, третьего и т. д. Если более 50 % голосов центурий поддерживали предложение, то голосование прекращалось, а предложение становилось законом.Такой порядок голосования вызывал недовольство даже среди римских граждан. Поэтому плебеи стали проводить свои собрания по территориальным округам - трибам. Территория Рима была поделена на 35 округов (4 городских и 31 сельский). Решения трибутных плебейских комиций признавались законом, обязательным и для патрициев. Ко II в. до н. э. этот вид народного собрания стал основным в римском государстве.
Хотя развитие жизни и выдвигало закон на первое место среди источников права, необходимо иметь в виду, что законов в республиканском Риме издавалось не очень много. Это объясняется тем, что особое значение получили такие специфические римские формы правообразования, как эдикты преторов и деятельность юристов. Эти формы правообразования более соответствовали консервативному римскому праву, чем издание новых законов.
Кроме Законов двенадцати таблиц важное значение для частного права имели:
lex Poetelia (IV в. до н. э.), отменивший продажу в рабство и убийство должника, не уплатившего долг;
lex Aquilia (III в. до н. э.) об отвественности за уничтожение и повреждение чужих вещей;
lex Falcidia (I в. до н. э.) об ограничении завещательных отказов.
В период принципата (ограниченной монархии) право издавать законы перешло в ведение сената, образовавшегося на основе совета ста
рейшин.
Законы в этот период получили название сенатусконсульты. Принцепсы еще не решались провозглашать себя абсолютными монархами и объявляли свою волю в форме постановлений сената. По сути это были распоряжения или предложения, содержавшиеся в особых речах, произносившихся принцепсами в сенате и принимаемые сенатом. Так создавалось впечатление, что законы издавались сенатом. Сам сенат при этом не обладал правом законодательной инициативы и своими постановлениями фактически только оформлял предложения принцепсов.И, наконец, в период домината (абсолютной монархии) правотворческая деятельность полностью сосредоточилась в руках императора как единого и неограниченного законодателя. Классический римский юрист Ульпиан писал: «...что угодно императору, то имеет силу закона», а сам император «законами не связан» (D.1.3.3.1). Все другие формы правотворчества в этот период фактически прекратились.
Постановления императоров получили название конституций (от латин, constitutio - установление). В зависимости от сферы своего применения императорские конституции дифференцировались:
на эдикты - распоряжения общего характера, обращенные к народу; рескрипты - распоряжения частного характера, ответы на индиви
дуальные ходатайства перед императором;
мандаты - инструкции чиновникам и представителям император
ской власти в провинциях;
декреты - решения по поступающим в императорскую инстанцию судебным делам.
С течением времени императорские конституции стали именоваться leges, т. е. законами.
2.3.